獨立董事制度

目前我國證券市場的上市公司已超過一千家，經(jīng)過改制均已按照股份有限公司的體制運作。但事實上，由于長期計劃經(jīng)濟體制導(dǎo)致的積習(xí)沉苛，上市公司法人治理結(jié)構(gòu)方面還存在著缺陷，特別是在董事會中缺少獨立董事的制?作用。

在我國上市公司中，由于國家股和法人股一般占2／3左右的比例，使得占絕對控股權(quán)的大股東擁有了對公司的絕對控制權(quán)，而這種專權(quán)往往為大股東謀求種種不正當(dāng)利益提供了通道。在這種背景下，在上市公司董事會中引入獨立董事，對完善我國上市公司董事會職權(quán)和功能是非常有實際意義的。

本文將在考察國外董事會人員構(gòu)成的發(fā)展趨勢基礎(chǔ)上，考察我國上市公司董事會的人員構(gòu)成現(xiàn)狀及其帶來的消極后果。最后提出建立和完善上市公司獨立董事制度設(shè)計的構(gòu)想。

一、獨立董事制度的興起及其作用

（一）獨立董事制度的興起自20世紀(jì)60-70年代美國首次明確提出"公司治理結(jié)構(gòu)"這一問題以來，在世界范圍內(nèi)愈來愈多的研究報告揭示了董事會職能減弱的客觀事實。這是因為董事雖然由股東選舉，但公司的高層管理人員（如CEO）和內(nèi)部董事能對董事提名產(chǎn)生影響，這就使得以高層管理人員為核心的利益集團可以長時期地占有公司董事會的控制權(quán)，從而使董事會在確定公司目標(biāo)及戰(zhàn)略政策等方面無所作為，喪失了監(jiān)督經(jīng)營者的職權(quán)。董事會失靈的主要原因在于公司被內(nèi)部人所控制，在董事會中引入獨立董事正是在這一背景下產(chǎn)生的。

獨立董事又稱作外部董事（OutsideDirector）、獨立非執(zhí)行董事?*Non-ExecutiveDirector）。獨立董事獨立于公司的管理和經(jīng)營活動，以及那些有可能影響他們做出獨立判斷的事務(wù)之外，不能與公司有任何影響其客觀、獨立地做出判斷的關(guān)系，在公司戰(zhàn)略、運作、資源、經(jīng)營標(biāo)準(zhǔn)以及一些重大問題上做出自己獨立的判斷。他既不代表出資人（包括大股東），也不代表公司管理層。

獨立董事的概念在著名的"凱得伯瑞報告"（CADBURYREPORT）中得到了闡述。80年代，國際上幾家引人注目的大型公司相繼倒閉，基于此，倫敦幾家著名的從事審計和管理規(guī)范的研究機構(gòu)在1992年提交了一份名為《社團法人管理財務(wù)概述》的報告，即"凱得伯瑞報告"。該報告除明確指出董事長和總經(jīng)理應(yīng)由二人分任外，特別提倡要更廣泛地吸收獨立非執(zhí)行董事進入董事會。該報告提出的"最佳經(jīng)營準(zhǔn)則"中指出："董事會中應(yīng)有足夠多的有能力的非執(zhí)行董事，以保證他們的意見能在董事會的決策中受到充分的重視。"

獨立董事的監(jiān)督與平?己被西方企業(yè)確立為一個良好的法人管理模式的基本原則。在美國和許多歐美國家，走向獨立董事的趨勢正日益顯著。在美國企業(yè)的董事會構(gòu)成中，外部董事很多，有肘甚至超過一半。美林集團董事會由十六位董事組成，其中五位是現(xiàn)任美林集團經(jīng)營班子的核心成員，另外十一位董事均為獨立人士，其中包括紐約證券交易所主席及一些專營公司的總裁。

（二）獨立董事的作用。

愈來愈多的實證研究表明，"獨立董事與較高的公司價值相關(guān)，具有積極的和獨立董事的公司比那些具有被動的非獨立董事的公司運行得更好，國際機構(gòu)投資者將日益需要公司的董事會中包含越來越多的獨立非執(zhí)行董事"（世界銀行1999）。具體地，獨立董事主要通過下述途徑體現(xiàn)出其積極作用：

（1）有利于公司的專業(yè)化運作。

獨立董事們能利用其專業(yè)知識和經(jīng)驗為公司發(fā)展提供有建設(shè)性的建議，為董事會的決策提供參考意見，從而有利于公司提高決策水平，提高經(jīng)營績效。

（2）有利于檢查和評判。

獨立董事在評價CEO和高級管理人員的績效時能發(fā)揮非常積極的作用。()獨立董事相對于內(nèi)部董事容易堅持客觀的評價標(biāo)準(zhǔn)，并易于組織實施一個清晰的形式化的評價程序，從而避免內(nèi)部董事"自己為自己打分"，以最大限度地謀求股東利益。

（3）有利于監(jiān)督約束，完善法人治理結(jié)構(gòu)獨立董事在監(jiān)督CEO和高級管理人員方面也有重要的作用。較之內(nèi)部董事，這種監(jiān)督會更加超然和有力。Weisbach的經(jīng)驗研究表明，"外部董事占主導(dǎo)地位的董事會，比之于內(nèi)部董事占主導(dǎo)地位的董事會更易在公司業(yè)績滑坡時更換經(jīng)理"。在英美的外部監(jiān)督模式中，獨立董事的這種監(jiān)督功能就尤為重要。

二、我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)與董事會人員構(gòu)成現(xiàn)狀及其后果目前我國有相當(dāng)多的上市公司其董事大多數(shù)由第一大股東派出，股權(quán)過度集中導(dǎo)致大股東事實上控制了董事會，在董事會的人員結(jié)構(gòu)上表現(xiàn)為內(nèi)部董事人數(shù)占絕對優(yōu)勢，其結(jié)果容易產(chǎn)生"內(nèi)部人控制"現(xiàn)象，外部董事或獨立董事對公司治理的價值幾乎沒有貢獻。這一現(xiàn)象與外部董事占多數(shù)的英美國家形成了強烈的反差。

董事會人員結(jié)構(gòu)的內(nèi)部人控制趨向。導(dǎo)致了一系列嚴(yán)重的不良后果。董事會職能失靈、內(nèi)部人控制等現(xiàn)象直接導(dǎo)致了我國上市公司的短期化行為以及上市公司與控股大股東之間的不正常關(guān)聯(lián)交易，甚至出現(xiàn)上市公司成為控股大股東"抽血工具"的很多個例。在很多情況下，公司治理結(jié)構(gòu)及董事會結(jié)構(gòu)上的缺陷成了上市公司質(zhì)量衰退的一個重要內(nèi)部因素，小股東的利益也根本就沒有受到良好機制的保護。

分析表明，以內(nèi)部人控制度衡量的上市公司內(nèi)部人控制問題與股權(quán)向國家股股東或法人股股東的集中度成正相關(guān)關(guān)系，這種正相關(guān)性在下表得到了充分的體現(xiàn)，說明股權(quán)越集中，上市公司的內(nèi)部人控制度就越高。

根據(jù)《中國證券期貨》雜志的一項研究，被評為1998年度中國上市公司最差董事會的10家公司中，有5家公司屬于"ST"公司，并且這些公司董事會多都或多或少涉及"內(nèi)部爭斗、涉嫌造假、涉嫌違規(guī)、獨斷專橫、肆意揮霍、中飽私囊"等行為。

三、我國建立獨立董事制度的必要性針對董事會被公司內(nèi)部高級管理人員把持的現(xiàn)象，公司董事會中包含越來越多的獨立（非執(zhí)行）董事正成為一種國際趨勢。雖然我國對境內(nèi)企業(yè)到境外上市在董事會人員結(jié)構(gòu)方面有特定的要求（外部董事應(yīng)占1／2以上，并有2名以上獨立董事），并對獨立董事的任職資格和職權(quán)范圍作了規(guī)定，但對在國內(nèi)A股上市的公司董事會人員構(gòu)成并沒有做出明確規(guī)定。最近，滬、深兩地交易所出臺的《股票上市規(guī)則》中，增加了董事聲明及承諾內(nèi)容；上市公司，特別是科技類公司（如上海貝嶺等）也逐漸把增加獨立董事作為完善治理結(jié)構(gòu)的重要手段，但總的來說，獨立董事問題尚沒有制度化。針對我國上市公司董事會結(jié)構(gòu)中存在的種種缺陷，當(dāng)前有必要盡快建立和完善適合我國上市公司實際需要的獨立董事制度。

四、我國上市公司引入獨立董事的誤區(qū)目前上市公司的獨立董事往往偏頗于技術(shù)型專家，有的甚至是上市公司主要領(lǐng)導(dǎo)拉來的"人情董事"、"花瓶董事"。而實際上，僅僅有精通公司主營產(chǎn)業(yè)技術(shù)的專業(yè)人士擔(dān)任獨立董事是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，更應(yīng)充分注重獨立董事對完善公司法人治理結(jié)構(gòu)發(fā)揮的重要作用，尤其在現(xiàn)階段我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)還很不合理的情況下。企業(yè)不僅需要技術(shù)咨詢專家、學(xué)術(shù)權(quán)威對公司的經(jīng)營發(fā)展提出建議，更需要獨立董事對公司的法人治理。資本運作、企業(yè)管理發(fā)揮監(jiān)督、制衡的作用，從而達到防范"內(nèi)部人控制"、完善法人治理結(jié)構(gòu)的目的。

五、獨立董事制度設(shè)計的具體做法獨立董事作為一項制度，它涉及法律、法規(guī)的限定、獨立董事來源、組織形式及薪酬安排等層次的內(nèi)容。

（一）要在法律、法規(guī)（公司法或上市規(guī)則）層次對獨立董事的職權(quán)、義務(wù)、人員來源、組織方式及薪酬安排等條件加以約束，并明確在上市公司董事會中獨立董事人數(shù)要達到多少比例。國外的平均獨立董事在董事會中比例超過了50%，針對我國上市公司的現(xiàn)狀，這一比例在現(xiàn)階段規(guī)定為不低于30%比較合適。

（二）關(guān)于獨立董事的來源。

一般來說，獨立董事大都是某一領(lǐng)域的知名人士或?qū)I(yè)技術(shù)人士。在現(xiàn)階段，我國的注冊會計師、執(zhí)業(yè)律師、社會研究機構(gòu)的研究員、金融中介機構(gòu)中的資深管理人員以及在大公司任職多年的高管人員等等，都可以成為獨立董事的來源。

（三）關(guān)于獨立董事的組織方式問題。

在市場經(jīng)濟發(fā)達國家，已經(jīng)出現(xiàn)了專門靠對公司高管人員的經(jīng)營績效進行獨立評估的機構(gòu)，它們以類似于律師事務(wù)所的組織方式依賴市場化運作來謀求生存。現(xiàn)階段，由于我國市場經(jīng)濟制度建立和培育的時間只有短短20年左右，經(jīng)理市場的發(fā)育上處于起步階段，企業(yè)家資源奇缺。相應(yīng)地，獨立董事本身也相對缺少市場化條件下企業(yè)經(jīng)營管理經(jīng)驗，獨立董事本身的"商譽"體系幾乎還不存在。在這種情況下，選擇一定的組織方式對獨立董事的行為加以約束就顯得很有必要。除了要在公司法層次明確獨立董事的職權(quán)、義務(wù)外，成立"獨立董事協(xié)會"或"獨立董事事務(wù)所"之類的組織，對獨立董事自身的行為加以規(guī)范就顯得很有必要。

相對于"獨立董事協(xié)會"，獨立董事事務(wù)所的運作方式更趨于市場化。事務(wù)所可以把獨立董事的自然人責(zé)任轉(zhuǎn)化為法人責(zé)任，這在我國專業(yè)人士的"商譽"體系尚沒有建立起來的情況下，可以由事務(wù)所直接出面對獨立董事的行為加以約束。

建立獨立董事事務(wù)所，有利于獨立董事真正發(fā)揮獨立判斷和監(jiān)督管理的職能，實現(xiàn)獨立董事職業(yè)化。一方面，獨立董事按照董事會《章程》行使職權(quán)，對其行為承擔(dān)相應(yīng)連帶責(zé)任；另一方面，通過建立合理的"袍金"制度，對獨立董事的行為產(chǎn)生制約作用，包括承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟賠償損失和法律責(zé)任。這一點也正是建立獨立董事事務(wù)所的核心目的所在。

（四）關(guān)于獨立董事薪酬決定。

薪酬的高低直接影響?yīng)毩⒍聟⑴c公司治理的積極性。事先約定的固定報酬方式很難激發(fā)獨立董事積極參與公司經(jīng)營管理的積極性。國際化，越來越多的公司根據(jù)獨立董事付出勞動量的多少來確定薪酬的多少，有的還贈與股票期權(quán)作為薪酬的一部分，作為獨立董事積極參與公司治理的長期激勵。

篇2:獨立董事制度范本

獨立董事制度

為了促進z鉑業(yè)股份有限公司(以下簡稱“公司”)規(guī)范運作,充分發(fā)揮公司獨立的外部董事(以下簡稱“獨立董事”)的作用,根據(jù)中國證監(jiān)會頒發(fā)的有關(guān)《在上市公司建立獨立董事的指導(dǎo)意見》(以下簡稱“指導(dǎo)意見”)(以下簡稱《指導(dǎo)意見》)和《公司章程》,特制定本公司獨立董事制度。

第一章獨立董事的主要任務(wù)及任職資格

第一條獨立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其它職務(wù),并與公司及主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。

獨立董事及擬擔(dān)任獨立董事的人士應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會的要求,參加中國證監(jiān)會及其授權(quán)機構(gòu)所組織的培訓(xùn)。

第二條獨立董事對公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。

(一)獨立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、《指導(dǎo)意見》和《公司章程》的要求,認(rèn)真履行職責(zé),維護公司整體利益,尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害;

(二)獨立董事應(yīng)當(dāng)獨立履行職責(zé),不受公司主要股東、實際控制人、或者其他與公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響;

(三)獨立董事原則上最多在四家上市公司兼任獨立董事,并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責(zé)。

第三條公司獨立董事中至少包括一名會計專業(yè)人士(會計專業(yè)人士是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士)。公司董事會成員中獨立董事的比例依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)執(zhí)行。

第四條擔(dān)任獨立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件:

(一)根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定,具備擔(dān)任上市公司董事的資格;

(二)具有《指導(dǎo)意見》所要求的獨立性;

(三)具備上市公司運作的基本知識,熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則;

(四)具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責(zé)所必須的工作經(jīng)驗;

(五)具備良好的個人品質(zhì)和職業(yè)道德;

(六)公司章程規(guī)定的其他條件。

第五條獨立董事必須具有獨立性。下列人員不得擔(dān)任獨立董事:

(一)在公司或者公司的附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);

(二)直接或間接持有公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬;

(三)在直接或間接持有公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬;

(四)最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員;

(五)為公司或公司的附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員或在相關(guān)機構(gòu)中任職的人員;

(六)《公司章程》規(guī)定的其他人員;

(七)中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。

第二章獨立董事的提名、選舉和更換

第六條公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人,并經(jīng)股東大會選舉決定。

第七條獨立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。提名人應(yīng)當(dāng)充分了解被提名人職業(yè)、學(xué)歷、職稱、詳細(xì)的工作經(jīng)歷等基本情況并對其擔(dān)任獨立董事的資格和獨立性發(fā)表意見;被提名人應(yīng)當(dāng)就其本人與公司之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的關(guān)系發(fā)表公開聲明。

在選舉獨立董事的股東大會召開前,公司董事會應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定公布上述內(nèi)容。

第八條在選舉獨立董事的股東大會召開前,公司應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)資料報送上海證券交易所備案,對上海證券交易所提出異議的獨立董事候選人,公司應(yīng)當(dāng)立即修改選舉獨立董事的相關(guān)提案并公布,不得將其提交股東大會選舉為獨立董事,但可作為董事候選人選舉為董事。

在召開股東大會選舉獨立董事時,公司董事會應(yīng)對獨立董事候選人是否被上海證券交易所提出異議的情況進行說明。

第九條過獨立董事每屆任期與公司其他董事任期相同,任期屆滿,連選可以連任,但是連任時間不得超過六年。

第十條獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的,由董事會提請股東大會予以撤換。

除出現(xiàn)上述情況及《公司法》中規(guī)定的不得擔(dān)任董事的情形外,獨立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免職的,公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露,被免職的獨立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)?可以作出公開的聲明。

第十一條獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職應(yīng)向董事會提交書面辭職報告,對任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進行說明。

如因獨立董事辭職導(dǎo)致公司董事會中獨立董事所占的比例低于《公司章程》規(guī)定的最低要求時,該獨立董事的辭職報告應(yīng)當(dāng)在下任獨立董事填補其缺額后生效。

第三章獨立董事的職權(quán)

第十二條為了充分發(fā)揮獨立董事的作用,獨立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外,公司還應(yīng)當(dāng)賦予獨立董事以下特別職權(quán):

(1)重大關(guān)聯(lián)交易(指公司擬與關(guān)聯(lián)人達成的總額高于公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值5%且交易金額在3000萬元以上的關(guān)聯(lián)交易)應(yīng)由二分之一以上的獨立董事同意后,方可提交董事會討論;獨立董事作出判斷前,可以聘請中介機構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告,作為其判斷的依據(jù);

(2)向董事會提請召開臨時股東大會;

(3)提議召開董事會;

(4)獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu);

(5)可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán);

第十三條獨立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨立董事的二分之一以上同意。

第十四條如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使,公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。

第十五條獨立董事應(yīng)當(dāng)對公司重大事項發(fā)表獨立意見:

(一)獨立董事應(yīng)當(dāng)對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見:

1、提名、任免董事;

2、聘任或解聘高級管理人員;

3、公司董事、高級管理人員的薪酬;

4、公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額超過凈資產(chǎn)絕對值5%且金額為3000萬元以上的借款或其它資金往來,及公司是否采取有效措施回收欠款;

5、獨立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項;

6、《公司章

程》規(guī)定的其它事項。

(二)對公司年度和累計對外擔(dān)保情況、執(zhí)行《公司章程》關(guān)于對外擔(dān)保有關(guān)規(guī)定情況作專項說明,并發(fā)表獨立意見。

(三)獨立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項發(fā)表以下幾類意見之一:同意;保留意見及其理由;反對意見及其理由;無法發(fā)表意見及其障礙。

(四)如有關(guān)事項屬于需要披露的事項,公司應(yīng)當(dāng)將獨立董事的意見予以公告,獨立董事間意見分歧無法達成一致時,董事會應(yīng)當(dāng)將各獨立董事的意見分別披露。

第十六條公司應(yīng)當(dāng)保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。凡須經(jīng)董事會決策的重大事項,公司必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供足夠的資料,獨立董事認(rèn)為資料不充分的,可以要求補充。當(dāng)2名或2名以上獨立董事認(rèn)為資料不充分或論證不明確時,可書面聯(lián)名提出延期召開董事會或延期審議董事會所討論的部分事項,董事會應(yīng)予以采納。

第十七條公司向獨立董事提供的資料,公司及獨立董事本人應(yīng)當(dāng)保存十年。

第十八條公司應(yīng)提供獨立董事履行職責(zé)所必需的工作條件。公司董事會秘書應(yīng)積極為獨立董事履行職責(zé)提供協(xié)助,如介紹情況、提供材料等。獨立董事發(fā)表的獨立意見、提案及書面說明應(yīng)當(dāng)公告的,董事會秘書應(yīng)及時到證券交易所辦理公告事宜。

第十九條獨立董事行使職權(quán)時,公司有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合,不得拒絕、阻礙或隱瞞,不得干預(yù)其獨立行使職權(quán)。

第二十條獨立董事聘請中介機構(gòu)的費用及其他行使職權(quán)時所需的費用由公司承擔(dān)。

第四章其他

第二十一條公司應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N。津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會制訂預(yù)案,股東大會審議通過,并在公司年報中進行披露。

除上述津貼外,獨立董事不應(yīng)從公司及其主要股東或有利害關(guān)系的機構(gòu)和人員取得額外的、未予披露的其他利益。

第二十二條公司應(yīng)當(dāng)建立必要的獨立董事責(zé)任保險制度,以降低獨立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險。

第二十三條本制度不能與《公司章程》、《公司法》等國家法律法規(guī)相沖突,若《公司章程》、《公司法》等法律、法規(guī)、規(guī)章制度作了修改,則授權(quán)公司董事會對本制度進行相應(yīng)的修改。

第二十四條本制度未盡事宜,按照《公司章程》和其他管理規(guī)定執(zhí)行。

第二十五條本制度的解釋權(quán)在董事會。

第二十六條本制度經(jīng)股東大會批準(zhǔn)之日起執(zhí)行。