合同法中違約責任制度(范文)
合同法中的違約責任制度
違約責任制度是合同法中一項極其重要的制度,它是合同當事人之間的合意具有法律約束力的保障,不僅可以促使合同當事人雙方自覺全面地履行合同義務,起到避免和減少違約行為發生的預防性作用,而且在發生違約時,通過追究違約方的違約責任,使守約方的損失得到補償,使違約方受到相應的制裁,從而保護合同當事人的合法權益,維護社會經濟秩序。
我國合同法體現了對違約責任制度的重視,不僅在總則中設專章對違約責任作了一般性規定,而且在總則的其他章節和分則中對違約責任制度的相關問題也作出了具體的規定。
綜觀我國合同法中的違約責任制度,我認為具體有以下主要特點:在盡量吸收以往三部合同法行之有效的規定的基礎上,充分借鑒國外的有益經驗,體現了我國違約責任制度的穩定性、連續性和發展性;在體現違約責任補償性的同時,強調實際履行的違約責任承擔方式。
(一)合同法中的違約責任制度吸收了以往三部合同法的成功經驗
首先,在違約形態方面,《合同法》第107條規定了“不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定”兩種形態,這承襲了《經濟合同法》第29條、《涉外經濟合同法》第18條、《技術合同法》第17條的相關規定,符合我國傳統立法中兩分法觀點,即將違約形態劃分為不履行和不適當履行。
這種劃分能夠涵蓋所有的違約形態,是從中國的實際情況出發,在總結我國立法、司法實踐經驗的基礎上建立的科學的違約形態體系。
其次,在歸責原則方面,《合同法》第107條、120條確立了嚴格責任原則。
這和《涉外經濟合同法》第18條,《技術合同法》第17條的規定是一致的。
在嚴格責任原則下,只要不存在免責事由,違約行為本身就可以使違約方承擔責任。
因此嚴格責任更有利于保護守約方的利益,維護合同的嚴肅性,增強當事人的責任心和法律意識,克服信用危機。
在過錯責任原則下,只有在不能證明其對違約行為無過錯的情況下,才承擔違約責任,而過錯屬主觀心理狀態,其存在與否的證明和判斷,較屬于客觀事實的違約行為和免責事由更為困難,因此嚴格責任原則比過錯責任原則更為有利于降低訴訟成本。
正是由于嚴格責任原則的以下優點,英美法系在合同的違約救濟中采嚴格責任原則,大陸法系中實行過錯責任原則的德國也正在逐步轉向嚴格責任原則,由兩大法系的權威學者共同參與擬訂的《國際商事合同通則》和《歐洲合同法原則》也都采用嚴格責任原則,反映了國際上合同法發展的共同趨勢。
我國合同法采用嚴格責任應該說是正確的選擇。
當然,嚴格責任原則作為我國合同法中違約責任的一項總的歸則原則,也不是絕對的,針對某些合同違約的特殊情況,《合同法》分則中也采用了過錯責任原則作為例外,如第189、191條的贈與合同、第303條的客運合同、第320條的多式聯運合同、第374條的保管合同、第406條的委托合同等。
但這些只是一般原則的例外,并不能改變嚴格責任原則在合同法中的主導地位。
除以上兩個方面外,合同法在不可抗力免責、承擔違約責任的方式等方面都盡量吸取以往立法的成功經驗,體現了法律的繼承性和連續性。
(二)違約責任的補償性和強調實際履行
違約責任的補償性,是指違約責任旨在補償守約方因違約行為所造成的損失。
《法國民法典》第1142條規定,作為或不作為債務,在債務人不履行的情況下,轉變為賠償損失的責任。
由于賠償損失成為違約責任的主要方式,因而違約責任的補償性質體現得十分明顯。
違約責任的補償性從根本上說是商品交易關系在法律上的內在要求。
我國合同法對違約責任的補償性較之過去三個合同法作出了更為全面和具體的規定,對債權人的保護更為充分。
首先,《合同法》確定了完全補償原則,如第97條規定:“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經履行的,根據履行情況和合同性質,當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施,并有權要求賠償損失。
第112條規定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,在履行義務或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應當賠償損失。
第113條規定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益。
這是我國合同法首次明確規定損失賠償應包括可期待利益的損失,與國際通行做法相一致。
另外,《合同法》第114條規定:“約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加。
其次,我國《合同法》對損失賠償額進行了合理限制,如第113條的可預見性規則:“損失賠償額……不得超過違反合同一方訂立合同時預見或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。
第116條違約金定金不并用規則:“當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金條款或者定金條款”。
第119條的減損規則:“當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。
當事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方負擔。
需要指出的是,在對損失賠償額的限制上,我國合同法尚缺乏損益相抵規則。
所謂損益相抵,是指守約方基于損失發生的同一原則而獲得某種利益時,包括費用的避免和損失的避免,在其應得的損失賠償額中,應扣除其所得的利益部分。
損益相抵規則在大陸法系和英美法系中得到一體遵循,但都特別強調利益取得與違約之間具有因果關系。
當然,違約責任的補償性也不是絕對的,在特定情況下違約責任也體現出懲罰性,如根據《合同法》第114條的規定,違約金高于但不是過分高于違約所造成的損失的,高出的部分即具有懲罰性;根據第115條的規定,當采取定金擔保出現違約時,若違約并未造成損失或者造成的損失低于定金數額時,適用的定金即具有懲罰性。
另外,根據第113條,經營者提供商品或者服務有欺詐行為的,消費者可以要求增加賠償其受到的損失,增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的1倍。
英美法系較之大陸法系更強調違約責任的補償性,這體現在其對實際履行的態度上。
英美法上除了一些特殊情況外,首要的違約救濟是損失賠償,而非實際履行。
實際履行作為衡平法上的救濟方式,是以公平正義原則為指導的,即以所謂衡平法院法官的良心為準,需要個案酌量。
同時,它又作為一種補充救濟方式,總以例外的方式存在,所以其適用的條件通常以其不適用的情況表達出來,法律經濟分析學派對英美法系的以上做法提供了理論根據,他們認為,若他不履約而增加的收益超過對方因其履行而可獲得的利益,那么他的違約行為就是一種有效益的行為,即所謂:“有效益違約”(efficientbreach)。
這對合同雙方而言沒有損害,對整個社會的資源配置也是有益的。
“有益違約”主張只要賠償守約方可期待利益即可不實際履行,其假設的前提便是可期待利益是確定的,這些都使該理論受到許多批評和反對。
反對者認為,可期待利益的確定本身便是一個非常棘手的問題;可期待利益賠償中的種種限制,如損失的可預見性、確定性等,使守約方基本上無法得到充分補償;另外違約后的交易成本并不一定比實際履行中的交易成本低,往往導致極不效益的后果。
因此他們主張擴大實際履行的適用,而不是僅僅將其作為一種補充。
不過,目前美國合同法上仍將損失賠償做為首要的救濟方式,雖然許多法院對實際履行的適用的確出現日益靈活放寬的趨勢。
我國合同法未采用英美法的做法,而是通過第107、109、110三個條款將繼續履行作為重要的違約責任承擔方式確定下來,規定經守約方要求,金錢債務應實際履行;非金錢債務除法律明確規定的除外情況外,也應實際履行。
這是符合我國目前現實經濟生活需要的,它對于保障守約方實現其合同目的,嚴肅合同紀律,消除信用危機,維護正常的社會經濟秩序,具有重要意義。
實際履行和違約責任的補償性在我國合同法中并不矛盾,而是相輔相成,共同為債權人利益提供保障的。
(三)充分借鑒國外成熟的立法經驗
首先,合同法借鑒了英美法系中預期違約的先進規則。
英美法中的預期違約制度,包括明示毀約和默示毀約。
明示毀約是指在合同依法成立之后履行期限屆滿之前,當事人一方明確肯定地拒絕履行合同;默示毀約是指當事人一方在被認為預期履行不能的情況下拒絕向債權人提供充分擔保的一種違約行為。
明示毀約制度是以前我國合同法律制度中缺失的一項制度,此次《合同法》在第94條和第108條中對其作出了規定,填補了這項空白。
其中第94條規定:“有下列情形之一的,當事人可以解除合同:……(二)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。
第108條規定:“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。
和英美法中默示毀約制度相對應的,是大陸法系中的不安抗辯權制度。
傳統上的不安抗辯權是指雙務合同中有先為給付義務的當事人,如對方當事人的財產于定約后明顯減少,有難為對待給付之虞時,在該方當事人未履行對待給付義務或提供擔保前,有權拒絕先給付義務。
傳統上的不安抗辯權制度具有以下缺陷:其一,依據原因上的限制。
盡管法國法和德國法對不安抗辯的行使原因一采支付不能主義,一采概括主義,但都是以財產的減少為不安抗辯權發生的原因,而另一方難為對待給付的原因,卻不限于財產的減少,經濟狀況不佳、商業信譽不好、債務人在準備履約過程中的行為或者債務人的實際狀況都可能表明債務人將難以對待給付,這時債權人卻不能行使抗辯權以保護自身的權益,顯然是立法中的一大缺陷。
其二,法律救濟方法的不足。
不安抗辯權的救濟方法是有不安抗辯權的債權人可以中止自己的給付,一旦對方提供充分的擔保,即應繼續履行義務。
在對方不能提供擔保時,債權人可否解除合同?法律規定比較含糊,盡管有些學者主張應有解除權,但從法律條文來看是沒有解除權的,損害賠償請求權則更是沒有規定。
這樣就極不利于雙方當事人及時了結爭議,增加了雙方的損失,導致了連環違約等情況的發生,使整個市場秩序受到不利影響。
而默示毀約制度正可以克服不安抗辯權的以上弊端。
《合同法》第68、69、97等條款關于不安抗辯權的規定,充分吸收借鑒了默示毀約的有關規定,不但大大放寬了對行使不安抗辯權的限制,而且賦予守約方解除合同、要求恢復原狀、采取其他補救措施、賠償損失等權利。
其次,在單方解除合同的條件方面,合同法在借鑒國外先進經驗的基礎上,對一方當事人因對方違約而單方解除合同的條件做出了更為合理的規定。
其一,補充了因明示毀約而單方解除合同的條件做出了更為合理的規定。
其一,補充了因明示毀約而解除合同的規定:其二,完善了因遲延履行而解除合同的規定。
《經濟合同法》第26條將“由于另一方在合同約定的期限內沒有履行合同”作為單方解除合同的條件之一,這一規定使一方當事人在對方發生延遲履行時就可解除合同,不利于對違約方權益的保護,有失公平。
《涉外經濟合同法》第29條將其規定為:“另一方在合同約定的期限內沒有履行合同,在被允許推遲履行的合理期限內仍未履行。
這一規定又過于嚴格,因為違約方可能僅僅履行了次要義務,而守約方就無法解除合同。
因此《合同法》第94條將其規定為:“當事人一方延遲履行主要債務,經催告在合理期限內仍未履行。
再次,完善了違約責任的相對性制度。
所謂違約責任的相對性,是指違約責任只能在合同關系的當事人之間發生,合同關系以外的人,不負違約責任,合同當事人也不對其承擔違約責任。
《技術合同法》第19條規定:“當事人一方由于上級機關的原因,不能履行技術合同義務的,應當按照合同約定向另一方賠償損失或者采取其他補救措施,再由上級機關對它因此受到的損失負責處理。
《合同法》在此基礎上,將引起違約責任的上級機關擴大至一般的第三人,其第121條規定:“當事人一方因第三人的原因造成違約的,應當向對方承擔違約責任。
當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規定或者約定解決。
另外,《合同法》第64、65條也對違約責任的相對性做出了規定,使該項制度趨于完善。
第四,確立了責任競合制度。
《合同法》第122條規定:“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產權益的,受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
這是我國首次以法律的形式對違約責任和侵權責任的競合問題做出規定。
責任競合現象是伴隨著合同法和侵權法的獨立就已經產生的現象,是法律無法消除的客觀存在。
從各國立法和判例看,在處理違約責任和侵權責任的競合方面,主要采取了三種方法:即禁止競合制度、允許競合和選擇請求制度、有限制地選擇訴訟制度。
從《合同法》第122條的規定來看,我國是采用了允許競合和選擇請求權的制度。
這種選擇不僅是總結我國立法和司法實踐經驗的結果,而且是對世界上先進立法經驗的吸收和借鑒。
由受害人選擇請求權,選擇對其更有利而對加害人不利的方式提起訴訟和請求,既充分尊重了受害人的意愿,同時也可能加重不法行為人的責任,有利于對受害人的保護。
篇2:精裝修工程施工進度計劃各階段進度保證措施違約責任承諾
精裝修工程施工進度計劃和各階段進度保證措施及違約責任承諾
1施工進度計劃
1.1施工總進度計劃
1.1.1施工進度計劃編制原則
(1)按《招標文件》中關于施工工期、質量標準及施工技術規范等有關合同條款,并結合實際情況進行編制。
(2)施工安排結合工程實際和我公司的實際技術生產能力、施工方法、作業流程及施工進度指針的確定,既有利于發揮我公司自身的優勢,又符合甲方及市有關施工管理的規定。
(3)滿足招標文件中有關專業技術要求,以精裝修為重點,以工期為先決條件,安排不同專業,不同工種之間交叉作業施工,加快施工進度,在保證總工期的前提下,做到合理利用資源投入,力求均衡生產。
1.1.2施工進度計劃
(1)根據招標文件的規定,我們擬定工期為118天,已包括假期,工程涉及與有關單位配合且施工內容多,工期相對比較緊張,根據施工現場實際情況及使用功能分布情況進場施工,完工時間均控制在118天之內。
(2)作為施工單位,擬建的項目工程將根據工程進度安排的完成期限執行,按照甲方及相關專業工程的配合完成情況,制定相應的工期計劃。除非發生不可抗力的情況下,可以相應的延長工期之外,必須保證計劃工期的落實,必要時安排加班加點的趕工。
1.1.3施工總進度計劃
本裝飾工程施工總進度計劃控制用網絡圖及橫道圖表達,網絡圖表達的進度控制計劃,項目排列將按施工總體方案所確定的工程項目展開排列次序,用網絡圖及橫道圖表示出各施工項目的開設時間及其施工控制時間。
1.2施工進度計劃網絡
1.2.1施工進度計劃網絡
各部分施工進度計劃安排詳見:附圖,《施工進度網絡圖》(開工日期為假定)1.2.2施工進度橫道圖詳見:附圖,《施工進度橫道圖》(開工日期為假定)
1.3施工工期的控制方法
1.3.1按施工階段分解,突出控制節點。
以關鍵線路和次關鍵線路為線索,按照在網絡計劃中的裝修以及后期為設備安裝創造條件,作為重點控制對象。在施工中要針對不同階段的重點和施工時的相關條件,制定施工細則與作業方案,通過更加具體的分析研究和平衡協調,達到保證工期控制點的實現。
1.3.2專業工程分解,確定交接日期。
在相同專業和同工種的任務之間進行綜合平衡;在不同專業或不同工種和任務之間,要強調相互之間的銜接配合,確定相互間交接日期,強調為下道工序服務,并嚴格執行耽誤下道工序而造成的窩工及關鍵線路上的損失懲罰制度。強化工期嚴肅性,保證工程進度不在本工序造成延誤。
1.3.3按總進度網絡計劃的時間要求,該工程施工將實行四級進度計劃管理,其概念和編制分工如下:
(1)一級計劃:即總進度計劃,是承包商對合同范圍內的工程,根據發包方進度計劃編制。
(2)二級計劃:是承包編制的滾動計劃,由項目經理部編制,報發包方認可后,下達到各專業和各業務部門實施;二級計劃除安排施工進度計劃外,還有相應的材料、構件、設備等采購、制作、進場計劃。
(3)三級計劃:是指月度計劃,首先由各專業分別編制,報項目經理部匯總、協調后下達執行。
(4)四級計劃:是指周計劃,由工種根據月計劃編制,段長批準執行,報項目經理部協調,周計劃應根據情況每天控制。在履行合同期間,應嚴格執行甲方下達的各項計劃、指令。
1.4保證工期措施
我們要保證目標總工期的實現,就必須采取各種措施預防和克服影響進度的諸多因素,其中從技術措施方面著手是有效途徑之一:
1.4.1保證工期的技術措施
(1)設計變更因素
以往經驗證明,設計變更因素是進度執行中最大的干擾因素,其中包括在項目實施中改變部分工程的功能,變更或修改補充,造成增量、返工,打亂施工流水節奏,致使施工減速、期甚至停頓。針對這些現象,項目經理部要通過學習理解圖紙與發包方意圖,通過自審、會審和與設計交流以及提出針對性合理化建議,采取主動姿態,為施工創造更優越的條件,最大限度地實現事前預控,排除可能發生的影響。
2)其他工種影響的因素
新建工程的裝飾施工不可避免的要與其他各工種進行交叉作業(如空調、消防、智能化工程等),交叉作業勢必會對裝飾施工流程造成影響,針對這一現象,項目經理部要及時的與相關工種進行溝通聯系,掌握其他工種的施工計劃和施工現場的實際情況,采用錯位施工的方法對施工計劃作出科學合理的調整,最大限度地消除可能影響工程進度的因素。
3)推行進度計劃動態管理技術
采用計算機管理,是施工企業現代化管理技術進步新特點,對實現施工進度動態管理與控制,具有明顯優勢。要使本工程在預定工期內完工,必須抓住施工進度計劃中的關鍵工序和關鍵線路,在本項目中我們將采用本公司成熟的網絡管理的程序,實施對本工程進行進度計劃的動態管理。一旦關鍵工序出現工期拖延,即在計算機網絡計劃中進行調整優化、壓縮,變更相應的子項作業持續時間,同時采取相應的有效現場措施,進而確?？偣て谀繕说膶崿F。
(3)保證資源配置
在材料供應上,按照施工進度計劃要求及時進貨,做到既滿足施工要求,又要使現場無太多的積壓,以便有更多的場地安排施工。各種材料需要分類堆放整齊,嚴格對一切進場材料把關,加強對原材料的檢查工作,絕不能因材料不合格而停工、返工、延誤工期。本項目管理機構設有一個強有力的材料設備部,確保施工用料的需要。在人力配備上,以滿足關鍵線路控制點要求為第一層次,以各進度分項目標為第二層次,達到主次分明,步調一致,緊張有序。要在保證這些勞動力配置充足的條件下,優化工人技術等級和身體素質、思想素質的配備與管理,實行工序、工程段落流水和循環跟進的施工程序;區分輕重緩急,以均衡流水為主,對關鍵工序、關鍵環節和必要工作面利用現場環境、較為優越的條件及時組織輪班搶工及雙班作業。
(4)保證機械配置
為保證本工程按期完工,我們將配備足夠空壓機、沖擊鉆、電鋸、金屬切割機等施工機械,不僅保證正常使用,還要采取有效技術措施保證有效備用。另外還要做好防雨和后勤供應工作,使廣大工人能始終保持充沛的精力與體力,為本工程優質、安全,如期完成提供堅實的物資保證。
1.4.2保證工期的管理與組織措施
從某種意義上說,項目的管理與組織是本工程施工運轉的靈魂,對進度的控制分析、調整、貫徹、落實均離不開項目經理部的有效動作,因此,要作好下列工作:
(1)建立強有力的項
目經理部,配置高效項目管理層,通過層層簽定責任書,形成可靠的項目組織指揮工作層;進而通過項目經理部的優先配置,簽定一系列內部責任書及準入手續,形成過硬的項目生產能力,達到一盤棋一股勁,質安人人抓,進度層層保,上道工序不影響下道工序,上道工序為下道工序提供優質服務,這是公司近幾年積累的成功經驗。
(2)本工程施工的項目經理、工程技術人員和質檢員均由有豐富的施工管理經驗的人員擔任。為使各項工作更好的落實,針對技術、質量、安全、后勤保障、分包管理工作設置一名項目副經理主抓各分項工作。
(3)實行經濟承包責任制。為了保持、保量、保工期、保安全地完成這一任務,本工程實行經濟承包責任制,做到了多勞多得,優質優價,充分調動全體員工的積極性。
(4)在總進度計劃控制下,施工過程中堅持逐周、逐月編制出具體工程部位施工計劃和工作安排。如發現未能按節點工期完成計劃,要及時檢查,分析原因,迅速采取補救措施和調整計劃。
(5)定期召開每周一次由工程施工總負責人主持、各專業工程施工負責人參加的工程施工協調會,聽取關于工程施工進度問題的匯報,協調工程施工內部矛盾,并提出明確的計劃調整方案。
(6)對影響施工進度的關鍵工序,項目經理親自組織力量,加班加點進行突擊,有關的責任管理人員要跟班,確保關鍵工序按時完成。
1.4.3保證工期承諾
(1)自監理單位發出開工令之日起,118天(日歷天)內圓滿完成本標段裝修工程。(詳見:施工進度計劃網絡圖)
(2)如因我方原因致使本標段工程延期竣工,我司同意按每延誤一日,我司應向發包方支付人民幣20000元違約金,該違約金分期計算,并在發包方應支付的工程款中優先扣除。
1.5工期調整及追趕措施
本工程將嚴格按照施工計劃安排,均衡組織生產,但若因重大設計變更、自然災害或其它一些原因影響了計劃施工工期,我們將采取如下措施調整和追趕工期,確?？偣て谧罱K實現。
1.5.1挖掘潛力,優化施工方案
通過科學分析并結合施工實際情況,挖掘潛力,優化施工方案,調整施工工序,使施工作業更科學、更合理、達到使工期縮短的目的。
1.5.2增加人力、物力、機械和資金的投入
(1)適當增加勞動力,積極做好職工工作,搞好材料、物資儲備,減少節假日對施工的影響。
(2)合理增加施工機械設備、料具的投入,充分發揮機械化施工的效率。加強施工管理,確保資金更好的用于施工生產,保障施工生產順利進行。
1.6各專業配合措施
因本裝飾工程涉及空調、電氣、消防給水等的配合,在一定程度會對施工工期及質量有影響,故有關措施如下:
1.6.1根據工程總施工進度,服從甲方安排,積極配合作好總體施工質量、進度及各專業工種的配合工作;
1.6.2熟悉相關專業圖紙,結合本裝飾施工情況,及時發現問題,提前與甲方代表或相關單位聯系,提出具體處理方案。
2.各階段進度的保證措施
2.1準備階段
2.1.1超前準備
超前做好思想準備、組織準備、技術準備和物資準備。投標后擬由公司負責工程的副總經理,公司各部門負責人及擬投入本工程的項目負責人提前進行籌劃預案,進一步落實項目主要管理人員和施工隊伍,提前進行技術培訓;對擬投入的主要機械設備進行一次保養、維修;測量人員、項目前站人員作好出發準備。一旦中標,保證在最短的時間內進場開展工作,提前進行重要物資、材料、配件準備、組織控制測量和三通一平工作。盡可能縮施工準備和臨時設施的修建時間,作到開工令一下到,立即投入主體施工。
1.2組建一個高效的項目班子
根據本工程的特點,公司決定選配熟悉全面質量管理,質量創優意識強,工作認真,嚴格負責,勤奮務實,有責任感,富有創意,具有豐富的施工組織管理實際經驗和工程創優經驗,善打攻堅戰,且能善于團結周圍的同志,發揮集體智能,已創出多項名優工程的項目經理擔任本裝飾工程的項目經理。選調創優經驗豐富,技術嫻熟,嚴格遵守施工操作規程,責任心強的施工班組進場施工。同時按精干、高效、系統的原則共同組建由公司、項目部等組成的項目創優領導小組。公司專派工程技術管理骨干蹲點施工現場,對工程質量進行監督、指導,履行公司內部工程質量監理的職責。定期召開相關的質量工作協調會議,理順解決質創優過程中的問題,在人員配備,技術管理和經濟投入上給予充分的保證,確保創優目標的實現。
1.3優化資源配置
(1)一旦中標,本工程將列為公司創優工程,提供優先的人力、物資、設備保證。根據實施性施組安排,優化各項資源配置,選派技術水平高,作風硬的技術人員和工人及性能優良的施工設備進場。
(2)根據招標文件和設計文件的各項標準和要求,編好實施性施組,并按JGJ/T1001-91網絡技術規范編制網絡計劃,作好資源優化,設置重點部位和關鍵工序間的控制點,緊緊抓住關鍵線路作好資源保證和技術保證。
2.2施工階段
2.2.1迅速會審圖紙,熟悉技術資料充分領會設計意圖及業主的要求,通過研討、及時予見和解決存在問題。編制各單項施工方案,編制施工總體計劃;以月計劃為重點,嚴格計劃管理,通過班組任務單的下達,使工地作業計劃與班組作業任務相銜接,保證按計劃完成任務。對工程施工進度實行動態管理。
2.2.2實行施工進度的三級動態控制措施
(1)一級進度計劃是業主要求的進度計劃,二級進度計劃是項目經理部根據業主要求制定的進度計劃,三級進度計劃是各施工作業隊伍根據項目經理部要求制定的進度計劃,這三個計劃要求總體銜接、穩定平衡,通過信息反饋,對計劃實施的全過程作有效的動態控制;
(2)編制月計劃以外還要求編制得更具體,更具有實踐性的周計劃,凡是條件變化了的,都要在周計劃上加以調整;
(3)每月召開一次現場會,每周召開一次協調會,對反饋的信息立即作出正確處理;
(4)專人負責同甲方和監理緊密配合,提前作好工程出現的設計變更工作;盡量避免返工和改動,使工程進度不受影響;
(5)、建立每天施工前的碰頭會制度。管理人員與各班組長總結前一天施工中出現的問題,落實進度計劃。
2.2.3加強調度指揮
(1)建立生產信息反饋系統,掌握各生產環節和作業面的動態,及時協調指揮,以保證生產的順利進行。建立調度交班制,由項目經理組織調度交班會,檢查任務完成情況,布置當日生產安排,抓住薄弱環節和落后工序,確促完成生產任務。
(2
)根據網絡計劃組織好生產的并行操作和分段流水作業,合理安排工序的銜接,做到在小的施工場地內科學組織、精心安排。減少干擾,安排和組織好均衡生產,保證網絡計劃的按期實現。
2.2.4加強施工管理
(1)抓好安全、質量工作,將安全第一作為永恒的主題,視質量為企業的生命,杜絕一切返工浪費,作到一次交驗優良,確保按期或提前完工。按時編好竣工文件,為工程竣工交驗提供依據。
(2)做好對工地生產班組的工程任務技術交底工作,交清施工圖紙、技術資料、工藝流程、技術關鍵部分、施工順序、進度要求、質量安全措施。
(3)提前做好中間驗收、隱蔽驗收的準備工作,避免等待驗收而耗費工期。
2.2.5合理組織施工
(1)合理組織工序間的交叉流水作業,施工盡可能地提前插入,為其它專業系統的施工提供足夠的時間,對部分可以在夜間操作的工作,在施工面展開后,充分利用施工現場、施工機具,采用二班制進行夜間施工。
(2)根據季節特點,合理安排各工種的施工時間。
2.2.6優化施工技術方案
(1)對影響和控制工期的關鍵工序、難點工程,優化施工技術方案,精心組織,精心施工,加強監控監測,及時做好信息反饋,正確指導施工。
(2)對工程施工實際進度與總控制計劃進行對比,用前鋒線把實際進度在總控制計劃網絡圖上進行標記,找出進度滯后原因,提出整改措施。
2.2.7勞動力、機械設備投入方面的保證措施
(1)根據合同內容所涉及的工作范圍配足各工種的勞動力數量,并相應合理搭配操作工人的技術等級,做到各工序間的質量一次成優,避免產生不必要的返工而損失工期。
(2)投入的機械、設備先進、實用、數量充足。
2.2.8加強對材料供應的管理材料供應要及時,做到材料等人,不允許出現人等材料的現象。
2.2.9加強后勤保證
(1)按計劃組織好物資、配件的采購、供應,做好供應周期計劃和采購運輸方案,保證及時供應。
(2)合理配置機械設備,搞好設備配套,提高設備完好率,充分發揮機械效能。在工地設機械修理點,配足常用維修機具和熟練修理工人,對故障機械及時修理,保證機械化設備處于良好狀態。
2.2.10制定必要的獎罰制度
對于按計劃完成工作的施工人員進行必要的獎勵,對未按計劃完成的施工人員作出相應的經濟處罰,甚至開除。
2.3可能影響工期的因素及預防措施
2.3.1可能影響工期的因素
(1)在施工現場,因施工現場條件的限制,在不影響業主正常營業的情況下進行施工,存在著相互交叉或協作作業,施工現場工期進展配合施工項目不到位,一定程度上制約著工期進展;因業主需要,設計方案發生重大變更或某些部位設計進行調整,用材變換;
(2)施工單位資金不足;
(3)施工管理人員、施工技術人員、施工設備數量不足;
(4)施工材料不能及時到位。
2.3.2針對以上因素采取的預防措施
(1)在施工現場設現場辦公室,并指定1名專職管理人員協調與各相關施工單位、業主之間的關系,及時發現問題,及時解決問題,使施工順利進行;
(2)依靠業主的支持與配合,由項目技術人員負責與設計師及業主及時溝通,迅速解決現場施工與設計之間的問題;
(3)施工項目根據進度計劃,編制詳細的資金使用表,使資金發揮最大利用率;
(4)根據本工程量的需要,組織有能力的項目班子,并編制詳細的勞動力使用計劃。由公司及時調整施工勞動力;
(5)及時提出材料用量計劃(并充分考慮其加工周期),由公司物資部與現場采購員分別負責采購任務;
(6)采用先進的管理體系,提高工作效率。
篇3:合同法中違約責任制度(范文)
合同法中的違約責任制度
違約責任制度是合同法中一項極其重要的制度,它是合同當事人之間的合意具有法律約束力的保障,不僅可以促使合同當事人雙方自覺全面地履行合同義務,起到避免和減少違約行為發生的預防性作用,而且在發生違約時,通過追究違約方的違約責任,使守約方的損失得到補償,使違約方受到相應的制裁,從而保護合同當事人的合法權益,維護社會經濟秩序。
我國合同法體現了對違約責任制度的重視,不僅在總則中設專章對違約責任作了一般性規定,而且在總則的其他章節和分則中對違約責任制度的相關問題也作出了具體的規定。
綜觀我國合同法中的違約責任制度,我認為具體有以下主要特點:在盡量吸收以往三部合同法行之有效的規定的基礎上,充分借鑒國外的有益經驗,體現了我國違約責任制度的穩定性、連續性和發展性;在體現違約責任補償性的同時,強調實際履行的違約責任承擔方式。
(一)合同法中的違約責任制度吸收了以往三部合同法的成功經驗
首先,在違約形態方面,《合同法》第107條規定了“不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定”兩種形態,這承襲了《經濟合同法》第29條、《涉外經濟合同法》第18條、《技術合同法》第17條的相關規定,符合我國傳統立法中兩分法觀點,即將違約形態劃分為不履行和不適當履行。
這種劃分能夠涵蓋所有的違約形態,是從中國的實際情況出發,在總結我國立法、司法實踐經驗的基礎上建立的科學的違約形態體系。
其次,在歸責原則方面,《合同法》第107條、120條確立了嚴格責任原則。
這和《涉外經濟合同法》第18條,《技術合同法》第17條的規定是一致的。
在嚴格責任原則下,只要不存在免責事由,違約行為本身就可以使違約方承擔責任。
因此嚴格責任更有利于保護守約方的利益,維護合同的嚴肅性,增強當事人的責任心和法律意識,克服信用危機。
在過錯責任原則下,只有在不能證明其對違約行為無過錯的情況下,才承擔違約責任,而過錯屬主觀心理狀態,其存在與否的證明和判斷,較屬于客觀事實的違約行為和免責事由更為困難,因此嚴格責任原則比過錯責任原則更為有利于降低訴訟成本。
正是由于嚴格責任原則的以下優點,英美法系在合同的違約救濟中采嚴格責任原則,大陸法系中實行過錯責任原則的德國也正在逐步轉向嚴格責任原則,由兩大法系的權威學者共同參與擬訂的《國際商事合同通則》和《歐洲合同法原則》也都采用嚴格責任原則,反映了國際上合同法發展的共同趨勢。
我國合同法采用嚴格責任應該說是正確的選擇。
當然,嚴格責任原則作為我國合同法中違約責任的一項總的歸則原則,也不是絕對的,針對某些合同違約的特殊情況,《合同法》分則中也采用了過錯責任原則作為例外,如第189、191條的贈與合同、第303條的客運合同、第320條的多式聯運合同、第374條的保管合同、第406條的委托合同等。
但這些只是一般原則的例外,并不能改變嚴格責任原則在合同法中的主導地位。
除以上兩個方面外,合同法在不可抗力免責、承擔違約責任的方式等方面都盡量吸取以往立法的成功經驗,體現了法律的繼承性和連續性。
(二)違約責任的補償性和強調實際履行
違約責任的補償性,是指違約責任旨在補償守約方因違約行為所造成的損失。
《法國民法典》第1142條規定,作為或不作為債務,在債務人不履行的情況下,轉變為賠償損失的責任。
由于賠償損失成為違約責任的主要方式,因而違約責任的補償性質體現得十分明顯。
違約責任的補償性從根本上說是商品交易關系在法律上的內在要求。
我國合同法對違約責任的補償性較之過去三個合同法作出了更為全面和具體的規定,對債權人的保護更為充分。
首先,《合同法》確定了完全補償原則,如第97條規定:“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經履行的,根據履行情況和合同性質,當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施,并有權要求賠償損失。
第112條規定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,在履行義務或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應當賠償損失。
第113條規定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益。
這是我國合同法首次明確規定損失賠償應包括可期待利益的損失,與國際通行做法相一致。
另外,《合同法》第114條規定:“約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加。
其次,我國《合同法》對損失賠償額進行了合理限制,如第113條的可預見性規則:“損失賠償額……不得超過違反合同一方訂立合同時預見或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。
第116條違約金定金不并用規則:“當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金條款或者定金條款”。
第119條的減損規則:“當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。
當事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方負擔。
需要指出的是,在對損失賠償額的限制上,我國合同法尚缺乏損益相抵規則。
所謂損益相抵,是指守約方基于損失發生的同一原則而獲得某種利益時,包括費用的避免和損失的避免,在其應得的損失賠償額中,應扣除其所得的利益部分。
損益相抵規則在大陸法系和英美法系中得到一體遵循,但都特別強調利益取得與違約之間具有因果關系。
當然,違約責任的補償性也不是絕對的,在特定情況下違約責任也體現出懲罰性,如根據《合同法》第114條的規定,違約金高于但不是過分高于違約所造成的損失的,高出的部分即具有懲罰性;根據第115條的規定,當采取定金擔保出現違約時,若違約并未造成損失或者造成的損失低于定金數額時,適用的定金即具有懲罰性。
另外,根據第113條,經營者提供商品或者服務有欺詐行為的,消費者可以要求增加賠償其受到的損失,增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的1倍。
英美法系較之大陸法系更強調違約責任的補償性,這體現在其對實際履行的態度上。
英美法上除了一些特殊情況外,首要的違約救濟是損失賠償,而非實際履行。
實際履行作為衡平法上的救濟方式,是以公平正義原則為指導的,即以所謂衡平法院法官的良心為準,需要個案酌量。
同時,它又作為一種補充救濟方式,總以例外的方式存在,所以其適用的條件通常以其不適用的情況表達出來,法律經濟分析學派對英美法系的以上做法提供了理論根據,他們認為,若他不履約而增加的收益超過對方因其履行而可獲得的利益,那么他的違約行為就是一種有效益的行為,即所謂:“有效益違約”(efficientbreach)。
這對合同雙方而言沒有損害,對整個社會的資源配置也是有益的。
“有益違約”主張只要賠償守約方可期待利益即可不實際履行,其假設的前提便是可期待利益是確定的,這些都使該理論受到許多批評和反對。
反對者認為,可期待利益的確定本身便是一個非常棘手的問題;可期待利益賠償中的種種限制,如損失的可預見性、確定性等,使守約方基本上無法得到充分補償;另外違約后的交易成本并不一定比實際履行中的交易成本低,往往導致極不效益的后果。
因此他們主張擴大實際履行的適用,而不是僅僅將其作為一種補充。
不過,目前美國合同法上仍將損失賠償做為首要的救濟方式,雖然許多法院對實際履行的適用的確出現日益靈活放寬的趨勢。
我國合同法未采用英美法的做法,而是通過第107、109、110三個條款將繼續履行作為重要的違約責任承擔方式確定下來,規定經守約方要求,金錢債務應實際履行;非金錢債務除法律明確規定的除外情況外,也應實際履行。
這是符合我國目前現實經濟生活需要的,它對于保障守約方實現其合同目的,嚴肅合同紀律,消除信用危機,維護正常的社會經濟秩序,具有重要意義。
實際履行和違約責任的補償性在我國合同法中并不矛盾,而是相輔相成,共同為債權人利益提供保障的。
(三)充分借鑒國外成熟的立法經驗
首先,合同法借鑒了英美法系中預期違約的先進規則。
英美法中的預期違約制度,包括明示毀約和默示毀約。
明示毀約是指在合同依法成立之后履行期限屆滿之前,當事人一方明確肯定地拒絕履行合同;默示毀約是指當事人一方在被認為預期履行不能的情況下拒絕向債權人提供充分擔保的一種違約行為。
明示毀約制度是以前我國合同法律制度中缺失的一項制度,此次《合同法》在第94條和第108條中對其作出了規定,填補了這項空白。
其中第94條規定:“有下列情形之一的,當事人可以解除合同:……(二)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。
第108條規定:“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。
和英美法中默示毀約制度相對應的,是大陸法系中的不安抗辯權制度。
傳統上的不安抗辯權是指雙務合同中有先為給付義務的當事人,如對方當事人的財產于定約后明顯減少,有難為對待給付之虞時,在該方當事人未履行對待給付義務或提供擔保前,有權拒絕先給付義務。
傳統上的不安抗辯權制度具有以下缺陷:其一,依據原因上的限制。
盡管法國法和德國法對不安抗辯的行使原因一采支付不能主義,一采概括主義,但都是以財產的減少為不安抗辯權發生的原因,而另一方難為對待給付的原因,卻不限于財產的減少,經濟狀況不佳、商業信譽不好、債務人在準備履約過程中的行為或者債務人的實際狀況都可能表明債務人將難以對待給付,這時債權人卻不能行使抗辯權以保護自身的權益,顯然是立法中的一大缺陷。
其二,法律救濟方法的不足。
不安抗辯權的救濟方法是有不安抗辯權的債權人可以中止自己的給付,一旦對方提供充分的擔保,即應繼續履行義務。
在對方不能提供擔保時,債權人可否解除合同?法律規定比較含糊,盡管有些學者主張應有解除權,但從法律條文來看是沒有解除權的,損害賠償請求權則更是沒有規定。
這樣就極不利于雙方當事人及時了結爭議,增加了雙方的損失,導致了連環違約等情況的發生,使整個市場秩序受到不利影響。
而默示毀約制度正可以克服不安抗辯權的以上弊端。
《合同法》第68、69、97等條款關于不安抗辯權的規定,充分吸收借鑒了默示毀約的有關規定,不但大大放寬了對行使不安抗辯權的限制,而且賦予守約方解除合同、要求恢復原狀、采取其他補救措施、賠償損失等權利。
其次,在單方解除合同的條件方面,合同法在借鑒國外先進經驗的基礎上,對一方當事人因對方違約而單方解除合同的條件做出了更為合理的規定。
其一,補充了因明示毀約而單方解除合同的條件做出了更為合理的規定。
其一,補充了因明示毀約而解除合同的規定:其二,完善了因遲延履行而解除合同的規定。
《經濟合同法》第26條將“由于另一方在合同約定的期限內沒有履行合同”作為單方解除合同的條件之一,這一規定使一方當事人在對方發生延遲履行時就可解除合同,不利于對違約方權益的保護,有失公平。
《涉外經濟合同法》第29條將其規定為:“另一方在合同約定的期限內沒有履行合同,在被允許推遲履行的合理期限內仍未履行。
這一規定又過于嚴格,因為違約方可能僅僅履行了次要義務,而守約方就無法解除合同。
因此《合同法》第94條將其規定為:“當事人一方延遲履行主要債務,經催告在合理期限內仍未履行。
再次,完善了違約責任的相對性制度。
所謂違約責任的相對性,是指違約責任只能在合同關系的當事人之間發生,合同關系以外的人,不負違約責任,合同當事人也不對其承擔違約責任。
《技術合同法》第19條規定:“當事人一方由于上級機關的原因,不能履行技術合同義務的,應當按照合同約定向另一方賠償損失或者采取其他補救措施,再由上級機關對它因此受到的損失負責處理。
《合同法》在此基礎上,將引起違約責任的上級機關擴大至一般的第三人,其第121條規定:“當事人一方因第三人的原因造成違約的,應當向對方承擔違約責任。
當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規定或者約定解決。
另外,《合同法》第64、65條也對違約責任的相對性做出了規定,使該項制度趨于完善。
第四,確立了責任競合制度。
《合同法》第122條規定:“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產權益的,受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
這是我國首次以法律的形式對違約責任和侵權責任的競合問題做出規定。
責任競合現象是伴隨著合同法和侵權法的獨立就已經產生的現象,是法律無法消除的客觀存在。
從各國立法和判例看,在處理違約責任和侵權責任的競合方面,主要采取了三種方法:即禁止競合制度、允許競合和選擇請求制度、有限制地選擇訴訟制度。
從《合同法》第122條的規定來看,我國是采用了允許競合和選擇請求權的制度。
這種選擇不僅是總結我國立法和司法實踐經驗的結果,而且是對世界上先進立法經驗的吸收和借鑒。
由受害人選擇請求權,選擇對其更有利而對加害人不利的方式提起訴訟和請求,既充分尊重了受害人的意愿,同時也可能加重不法行為人的責任,有利于對受害人的保護。