對外擔保合同違反公司章程
對外擔保合同違反公司章程還有效嗎?最高人民法院《關于適用若干問題的解釋(一)》第四條“合同法實施以后,人民法院確認合同無效,應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據,不得以地方性法規、行政規章為依據。
【案情】
九江市奇亞有限責任公司(以下簡稱奇亞公司)成立于2008年5月8日,注冊資金500萬元。公司章程載明,公司股東為朱某、胡某、王某,總出資為500萬元,其中朱某出資150萬元,占有30%的股份;胡某出資150元,占有30%的股份;王某出資200萬元,占有40%的股份。王某為該公司的執行董事,并任法定代表人;朱某為該公司的監事,胡某為該公司的總經理。對于公司對外擔保等重大事項的決議,必須經由代表三分之二以上表決權的股東同意方為有效,否則應由相關責任人對公司所造成的損失承擔賠償責任。
2010年5月20日,原告中國郵政儲蓄銀行某支行作為出借人,被告盧某作為借款人,被告奇亞公司作為擔保人,三方簽訂了一份擔保借款合同,被告盧某在借款人處簽名,被告奇亞公司的法定代表人王某在擔保人處簽名加蓋了奇亞公司公章。合同約定:被告盧某向原告借款人民幣100萬元,借款期限為一年,年利率為8%,被告奇亞公司以其全部公司資產為被告盧某提供連帶保證責任,擔保范圍為借款本金和利息。2010年5月20日,原告通過轉賬向被告盧某支付了借款本金100萬元。2011年5月19日,借款到期后,被告盧某未依約還款,故原告起訴至法院請求判令被告盧某、被告奇亞公司連帶償還借款本金100萬元及利息8萬元,并由兩被告承擔本案訴訟費。
【分歧】
違反公司章程對外擔保的合同效力如何?
第一意見認為,《公司法》第十六條為效力性強制性規定,公司對外擔保只能依照公司章程的規定,由董事會或股東會、股東大會決議,而奇亞公司章程規定,公司對外擔保的,應當經由代表三分之二以上表決權的股東同意,即規定了公司對外擔保應由股東會決議,因此,被告奇亞公司對外擔保必須經股東會決議方為有效。本案中,被告奇亞公司法定代表人王某未經股東會決議,私自以公司名義為他人的借款提供擔保違反了違反了《公司法》第十六條的效力性強制性規定,應為無效,故被告奇亞公司不承擔擔保責任。
第二種意見認為,被告奇亞公司簽訂的擔保合同無效,理由同第一種意見,但認為本案中,擔保合同雖然無效,但債權人原告中國郵政儲蓄銀行某支行對此沒有過錯,依據2000年9月29日最高人民法院審判委員會第1133次會議通過法釋[2000]44號《最高人民法院關于適用若干問題的解釋》第七條“主合同有效而擔保合同無效,債權人無過錯的,擔保人與債務人對主合同債權人的經濟損失,承擔連帶賠償責任”的規定,被告奇亞公司應對被告盧某的借款本金及利息承擔連帶賠償責任。
第三種意見認為,《公司法》第十六條并未明確公司違反了公司章程對外擔保規定的擔保合同無效,故《公司法》第十六條并不是效力性強制性規定,因此違反非效力性規定的擔保合同應為有效,故被告奇亞公司應對被告盧某的借款本金及利息承擔連帶保證責任。
【管析】
筆者同意第三種意見,理由如下:
1、最高人民法院《關于適用若干問題的解釋(一)》第四條“合同法實施以后,人民法院確認合同無效,應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據,不得以地方性法規、行政規章為依據”以及最高人民法院《關于適用若干問題的解釋(二)》第十四條“合同法第五十二條第(五)項規定的‘強制性規定’,是指效力性強制性規定”的規定,只有違反效力性強制性規定的合同才會必然無效。
2、《公司法》第十六條規定“公司向其他企業投資或者為他人提供擔保,依照公司章程的規定,由董事會或者股東會、股東大會決議”,但該條以及整個《公司法》均沒有明確規定公司違反了上述規定對外提供擔保必然導致合同無效,故《公司法》第十六條為非效力性規定。
3、既然《公司法》第十六條為非效力性強制性規定,那么違反該條規定,并不會導致合同無效。奇亞公司章程規定,公司對外擔保的,應當經由代表三分之二以上表決權的股東同意,該規定是奇亞公司內部規定,不具有對外效力,無法對抗第三人。
4、《公司法》第十六條的規定主要目的是內部限制,如股東或者法定代表人違反該款規定擔保而導致公司利益受損的,公司可以依據該條規定要求相關責任股東或者法定代表人承擔賠償責任,而并非導致對外擔保無效。
5、如依據《公司法》第十六條以及被告奇亞公司的章程認定擔保合同無效,勢必不利于善意相對第三人原告中國郵政儲蓄銀行某支行利益的保護,也不利于維護合同的穩定和交易的安全。
6、根據《合同法》第五十條“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同,除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外,該代表行為有效”以及最高人民法院《關于適用若干問題的解釋》第十一條“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的擔保合同,除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外,該代表行為有效”的規定,公司的法定代表人即使違反《公司法》第十六條以及違反了被告奇亞公司章程的規定,未經過三分之二以上表決權的股東同意對外擔保,也屬于超越權限而訂立的擔保合同,其構成表見代理,對外提供的擔保應為有效。
綜上,被告奇亞公司簽訂的擔保合同應為有效,被告奇亞公司應承擔連帶擔保責任。
篇2:保利房地產負債及擔保管理制度
保利地產負債及擔保管理制度
第六十五條公司及各子公司應適度控制負債規模,嚴格控制財務風險。
第六十六條公司發行企業債、發行信托資金、銀行貸款等對外舉債行為需經董事會、股東大會按照規定權限審批。董事會每年根據公司的實際情況授權股份公司董事長在每年度股東大會批準的新增借款額度范圍內批準單筆金額不超過一定額度的貸款和相關抵押。
第六十七條公司的以下擔保行為需經股東大會審議通過(不包為控股子公司提供的擔保和為購房客戶提供的按揭擔保,已解除的擔保額不占用相應額度):
(一)公司本級及控股子公司的對外擔?？傤~,達到或超過最近一期經審計凈資產的50%以后提供的任何擔保;
(二)公司的對外擔保總額,達到或超過最近一期經審計總資產的30%以后提供的任何擔保;
(三)為資產負債率超過70%的擔保對象提供的擔保;
(四)單筆擔保額超過最近一期經審計凈資產10%的擔保;
(五)對股東、實際控制人及其關聯方提供的擔保。
股份公司董事會在未達到上述標準且累計不超過1億元的范疇內有權審批擔保。
篇3:地產置業擔保抵押管理規定
1、目的
本管理文件明確了公司為控股子公司、非控股公司(包括參股子公司和股東單位、無資產關系的外部公司三類)提供的對外擔保,包括貸款擔保、以財產對外提供抵押等的要求與操作規范,以規范公司擔保抵押管理的基本程序,以降低公司的經營風險。
2、適用范圍
2.1本程序適用于本公司所有對外提供擔保抵押的業務活動。
2.2本辦法適用于本公司及下屬子公司。
3、相關程序及文件
3.1對外融資管理規定FM-TM-08
4、職責
4.1董事會
"批準公司為非控股公司對外出具擔保的《貸款申請報告》。
4.2董事長(或委托代理人)
"簽署《擔保合同》或《抵押合同》;
"簽署財務管理協議。
4.3總裁辦公會
"批準公司為控股子公司對外出具擔保的《貸款申請報告》;
"審批公司對外出具擔保的《貸款申請報告》;
4.4總裁
"批準信用評價報告并簽字。
4.5財務總監
"審批公司對外出具擔保的《貸款申請報告》;
"審批信用評價報告并簽字。
4.6財務部
"對提出擔保申請的公司進行償債能力分析和信用度調查,形成信用評價報告;
"向公司領導層提供各控股子公司銀行賬戶存款情況;
"與控股公司財務部或非控股公司財務部簽署關于提供擔保的財務管理協議。
5、管理權限
5.1首創置業統一安排對外擔保,控股子公司對外擔保由首創置業審批(先通過控股子公司董事會審批),控股子公司不得在未經批準的情況下擅自進行對外擔保。
5.2公司財務部是擔保批準的辦理機構。
5.3公司對外出具擔保,應由財務部嚴格審查被擔保單位的償債能力和信用程度,由公司總裁和財務總監雙簽批準。對非控股公司的擔保申請,必須經董事會批準。
5.4公司為控股子公司對外出具擔保,可出具貸款金額的全額擔保;公司為參股子公司對外出具擔保,原則上出具貸款金額的擔保比例不超過公司的參股比例;原則上不對系統外的公司提供對外擔保。
5.5《擔保合同》或《抵押合同》一經簽發,不得擅自修改變更。保證期間,申請人和受益人因主合同發生變更需要修改《擔保合同》或《抵押合同》的,應在事先征得首創置業書面同意。
6、工作程序
6.1對外擔保辦理程序-為控股子公司提供擔保
步驟
完成時間
涉及部門及崗位
崗位崗
步驟說明
1
控股子公司財務部
需要公司總部對外提供抵押擔保的,《貸款申請報告》中貸款方式一欄應注明:申請擔保的事由、受益人、金額、期限、履約計劃以及違約的罰則等,上報公司財務經理。
2
控股子公司財務部經理/總經理/董事會
審核批準《貸款申請報告》。
3
控股子公司財務部
將經審批的《貸款申請報告》以及近兩年銀行貸款及還款記錄、目前公司對外提供擔保余額等相關資料一并上報公司總部財務部。
4
財務部資金管理崗
對提出擔保申請的公司進行償債能力分析和信用度調查,關注控股子公司的資產負債比率、流動比率,近兩年該公司有無拖欠銀行利息和不良貸款發生,有無重大合同違約情況發生,形成信用評價報告,上報財務總監。
5
財務總監/總裁辦公會
逐級審核批準,財務總監和總裁雙簽。
6
財務部資金管理崗
按照經批準的《貸款申請報告》,與控股子公司財務部簽署財務管理協議。
7
董事長(或委托授權人)
在控股子公司與銀行辦理貸款手續后,與銀行簽署《擔保合同》或《抵押合同》。
8
財務部資金管理崗
《擔保合同》或《抵押合同》存檔,并將合同復印件一份送交公司法律合約部備案。
6.2對外擔保辦理程序―為非控股公司提供擔保
步驟
完成時間
涉及部門及崗位
崗位崗
步驟說明
1
非控股公司財務部
需要公司總部對外提供抵押擔保的,編制《貸款申請報告》中應注明:申請擔保的事由、受益人、申請人與受益人的關系、申請擔保的金額、期限、履約計劃以及違約的罰則等,提交公司總部財務部。
2
非控股公司財務部
同時還需將近兩年財務報表、銀行貸款及還款記錄、目前公司對外提供擔保余額、銀行存款余額等相關資料一并提交公司總部財務部。
3
財務部資金管理崗
對提出擔保申請的非控股公司進行償債能力分析和信用度調查,關注該公司的資產負債比率、流動比率,近兩年該公司有無拖欠銀行利息和不良貸款發生,有無重大合同違約情況發生,形成信用評價報告,上報財務總監。
4
財務總監/總裁辦公會/董事會
逐級審核批準,財務總監和總裁雙簽。
5
財務部資金管理崗
按照經批準的《貸款申請報告》,與非控股公司財務部簽署財務管理協議。
6
董事長(或委托授權人)
在非控股公司與銀行辦理貸款手續后,與銀行簽署《擔保合同》或《抵押合同》。
7
財務部資金管理崗
《擔保合同》或《抵押合同》存檔,并將合同復印件一份送交公司法律合約部備案。
6.3對外擔保管理程序-擔保合同的修改
步驟
完成時間
涉及部門及崗位
崗位崗
步驟說明
1
控股子公司/非控股公司財務部
需要修改《擔保合同》或《抵押合同》的,提交書面申請《擔保合同修改申請報告》并加蓋公章,注明要求展期的原因或修改的內容,以及原《擔保合同》或《抵押合同》的開立日期、編號等。
2
財務部資金管理崗
應就此種變更進行審查,形成調查報告,連同該項擔保的原審批材料一并按規定,上報財務總監。
3
財務總監/總裁辦公會/董事會
逐級審核批準《擔保合同修改申請報告》,財務總監和總裁雙簽。
備注:對于擔保合同的修改,不增加擔保范圍或不延長擔保期間或者因變更不增大保證責任的情況,只需財務總監/總裁辦公會逐級審核批準即可,不需上報董事會審批。
4
財務部資金管理崗
按照經批準的申請報告,與控股/非控股公司財務部簽署財務管理協議。
5
董事長(或委托授權人)
在控股/非控股公司與銀行辦理貸款展期或其他貸款合同變更手續后,與銀行重新簽署《擔保合同》或《抵押合同》。
6
財務部資金管理崗
《擔保合同》或《抵押合同》存檔,并將合同復印件一份送交公司法律合約部備案。
7
財務部資金管理崗
對沒有經過審批的《擔保合同修改申請報告》,應及時書面通知申請人和受益人。
注:本流程適用于擔保合同的修改,增加擔保范圍或延長擔保期間或者因變更增大保證責任的情況。對于擔保合同的修改,不增加擔保范圍或不延長擔保期間或者因變更不增大保證責任的情況,只需財務總監/總裁辦公會逐級審核批準即可,不需上報董事會審批。
7、單據與記錄
7.1《擔保合同修改申請報告》