隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，人們的購(gòu)買需求日益增長(zhǎng)，如何利用有限的資金，購(gòu)買更多的商品，日益成為人們社會(huì)群眾的問(wèn)題，所有權(quán)保留制度越發(fā)受到人們的重視，《中華人民共和國(guó)合同法》第134條肯定了所有權(quán)保留制度，然而未明確該條款的適用范圍，更多具有宣示性而缺乏操作性。2012年，最高人民法院頒布了《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題解釋》（以下簡(jiǎn)稱《買賣合同司法解釋》），該解釋進(jìn)一步的完善了所有權(quán)保留制度，首次明確認(rèn)可了出賣人的取回權(quán)，但有關(guān)所有權(quán)保留買賣中取回權(quán)的行使條件、程序和限制等問(wèn)題還不夠明確，甚至與相關(guān)法律條文有所沖突，在司法適用過(guò)程中產(chǎn)生了困境，出賣人的取回權(quán)作為所有權(quán)保留制度核心內(nèi)容，對(duì)買賣合同的履行與交易的完成具有重大影響，若這些問(wèn)題得不到解決，必將在實(shí)踐中引發(fā)更多的矛盾和沖突。

一、取回權(quán)的法律性質(zhì)

所謂取回權(quán)，是指在所有權(quán)保留的情形下，當(dāng)買受人的違約行為損害到出賣人合法權(quán)益的情況下，出賣人享有取回標(biāo)的物的權(quán)利。出賣人通過(guò)所有權(quán)保留的方式將標(biāo)的物讓與買受人，由買受人在支付價(jià)款前先行占有標(biāo)的物，導(dǎo)致出賣人與標(biāo)的物相互分離，因?yàn)闃?biāo)的物被買受人占有和使用，出賣人只以保留標(biāo)的物所有權(quán)的方式擔(dān)保其余價(jià)款的實(shí)現(xiàn)，一旦買受人不按照約定支付價(jià)款，或不當(dāng)使用、處分標(biāo)的物，都會(huì)對(duì)出賣人造成極大的利益損失，出賣人取回權(quán)制度的設(shè)立價(jià)值就在于此。關(guān)于取回權(quán)的性質(zhì)，學(xué)說(shuō)上觀點(diǎn)重多，歸納起來(lái)主要存在以下幾種觀點(diǎn)：（一）解除權(quán)效力說(shuō)。此觀點(diǎn)認(rèn)為取回權(quán)的行使將導(dǎo)致買賣合同的解除，即“附條件買賣契約之失效，乃基于取回權(quán)之行使，故取回權(quán)之行使，亦生解除權(quán)之效力”①；（二）附法定期限解除說(shuō)。此觀點(diǎn)是解除權(quán)效力說(shuō)的衍生，認(rèn)為取回權(quán)系附有法定期限的解除權(quán)出賣人在取回標(biāo)的物時(shí)，合同尚未解除，待到買受人超過(guò)期限不行使回贖權(quán)的，買賣合同解除②；（三）恢復(fù)同時(shí)履行說(shuō)。此觀點(diǎn)認(rèn)為，當(dāng)買受人遲延履行時(shí)，出賣人不主張解除合同而主張取回標(biāo)的物的，其目的在于取消自己將標(biāo)的物的占有先行轉(zhuǎn)移給買受人的給付，以此來(lái)恢復(fù)同時(shí)履行之狀態(tài)；（四）就物求償說(shuō)。此觀點(diǎn)認(rèn)為，取回權(quán)是出賣人實(shí)現(xiàn)就物求償價(jià)金的特別程序，出賣人簽訂保留所有權(quán)買賣合同的目的即是為了擔(dān)保未支付的剩余價(jià)款能夠得到及時(shí)清償。

筆者認(rèn)為，我國(guó)所有權(quán)保留制度中出賣人的取回權(quán)更符合就物求償說(shuō)。首先，解除權(quán)效力說(shuō)其衍生學(xué)說(shuō)沒有理清取回權(quán)制度與解除合同制度的根本區(qū)別，依此種觀點(diǎn)，取回權(quán)的行使會(huì)導(dǎo)致買賣合同的解除，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系將回到簽訂合同之前的狀態(tài)，均不再受到原合同的約束，出賣人可以另行出賣標(biāo)的物，不存在出賣人出賣標(biāo)的物后價(jià)金的歸屬問(wèn)題，這顯然與《買賣合同司法解釋》第37條第3款所規(guī)定的內(nèi)容不符；其次，出賣人之所以愿意與買受人簽訂保留所有權(quán)的買賣合同，最主要目的是為了擔(dān)保剩余價(jià)款能夠得到支付，而不是為了消滅雙方之間的買賣合同關(guān)系，取回權(quán)的行使若導(dǎo)致合同的解除，將使出賣人喪失對(duì)買受人未償剩余價(jià)款的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，買受人也沒有回贖權(quán)和再出賣請(qǐng)求權(quán)，無(wú)法促進(jìn)合同的履行，這與所有權(quán)保留制度設(shè)計(jì)的本意也不相符；再次，同時(shí)履行說(shuō)雖然描述了取回權(quán)的行使目的，但取回權(quán)的價(jià)值不限于此，也無(wú)法為買受人回贖權(quán)等后續(xù)問(wèn)題提供良好的解決方案；最后，就物求償說(shuō)能夠很好的解釋為何《買賣合同司法解釋》第37條第3款規(guī)定的出賣人在出賣標(biāo)的物后，仍有剩余價(jià)值的，應(yīng)當(dāng)返還給買受人所有。根據(jù)該說(shuō)，出賣人取回標(biāo)的物是為了獲得自己應(yīng)得的價(jià)金，在實(shí)現(xiàn)目的之后，仍然有剩余價(jià)值的就應(yīng)當(dāng)返還給買受人。綜上所述，所有權(quán)保留中的取回權(quán)明顯更符合就物求償說(shuō)。

二、取回權(quán)的行使

（一）取回權(quán)的行使條件

在保留所有權(quán)交易當(dāng)中，出賣人是否行使取回權(quán)，關(guān)乎剩余價(jià)款是否能夠得到清償，對(duì)買受人的權(quán)益也具有重大影響，因此行使取回權(quán)必定要具備一定的條件，《買賣合同司法解釋》第35條第1款規(guī)定，在買受人出現(xiàn)了法定情形，對(duì)出賣人造成損害的，出賣人可以取回標(biāo)的物法定情形包括：1、未按約定支付價(jià)款；2、未按約定完成特定條件；3、將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分。筆者認(rèn)為，這里的“對(duì)出賣人造成損害”結(jié)合當(dāng)事人交易目的與該款下項(xiàng)目的具體規(guī)定，應(yīng)當(dāng)是指出賣人的價(jià)金難以受償或得不到清償，即買受人的違約行為必須達(dá)到相當(dāng)嚴(yán)重的程度，致使合同的目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，出賣人才能夠行使取回權(quán)。《買賣合同司法解釋》第35條第1款第1、2項(xiàng)規(guī)定的買受人未按約定支付價(jià)款和完成特定條件的，雖然沒有強(qiáng)調(diào)違約的程度，但該項(xiàng)義務(wù)是保留所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條件，買受人不履行此義務(wù)即屬于重大違約，出賣人得以行使取回權(quán)，此為所有權(quán)保留應(yīng)有之義，但第3款規(guī)定的買受人將標(biāo)的物進(jìn)行處分是否嚴(yán)重?fù)p害了出賣人的利益仍值得討論。如前所述，出賣人行使取回權(quán)應(yīng)當(dāng)基于買受人的違約行為，但出賣人與買受人在簽訂合同時(shí)可能并未約定買受人不得將標(biāo)的物出質(zhì)或出賣，買受人的行為不一定構(gòu)成違約，此外，出賣人保留所有權(quán)的目的是為了保障價(jià)金債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，標(biāo)的物的情況并不是其首要關(guān)心的問(wèn)題，買受人對(duì)保留物進(jìn)行了經(jīng)濟(jì)性的利用，事后只要其依約支付價(jià)款或者完成其他特定條件的，即可取得保留物所有權(quán)，也不會(huì)妨害出賣人的利益，筆者建議，在第3項(xiàng)原有的基礎(chǔ)上，對(duì)該項(xiàng)進(jìn)行限縮，補(bǔ)充“當(dāng)事人約定除外”的規(guī)定。綜上，出賣人行使取回權(quán)必須滿足一下條件：一是買受人違反義務(wù)，該義務(wù)的產(chǎn)生是基于當(dāng)事人的約定或合同性質(zhì)產(chǎn)生的買受人義務(wù)；二、該義務(wù)的違反將會(huì)導(dǎo)致合同的目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。

（二）取回權(quán)行使的程序

出賣人對(duì)取回權(quán)的行使，屬于私力救濟(jì)的范疇，需要買受人的配合，如果買受人拒絕配合，則出賣人的利益難以得到維護(hù)，此時(shí)，需要公力救濟(jì)的方式予以保護(hù)，然而《買賣合同司法解釋》對(duì)取回權(quán)的行使程序未作規(guī)定。參照我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)，所有權(quán)保留中取回權(quán)的行使程序準(zhǔn)用動(dòng)產(chǎn)抵押的規(guī)定，筆者認(rèn)為，出賣人取回標(biāo)的物在于督促保留買受人履行義務(wù)，擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，出賣人所享的是一種擔(dān)保利益，應(yīng)當(dāng)可以準(zhǔn)用我國(guó)《民事訴訟法》關(guān)于實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的特殊程序的規(guī)定③，但一個(gè)問(wèn)題是，通過(guò)法院實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)是沒有給買受人保留回贖期間的，這樣勢(shì)必會(huì)損害買受人的權(quán)益，也不符合取回權(quán)制度設(shè)立的初衷。筆者認(rèn)為，出賣人在行使取回權(quán)前應(yīng)當(dāng)在一定的期限內(nèi)提前通知買受人并說(shuō)明是由和履行期限，在買受人不行使回贖權(quán)之后，出賣人可向人民法院申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的特別程序，并向法院提供已通知買受人的依據(jù)，法院在審查之后，再?zèng)Q定是否準(zhǔn)用《民事訴訟法》關(guān)于實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的特殊程序。

三、取回權(quán)的限制

出賣人取回權(quán)的限制指盡管已經(jīng)滿足了取回的條件，但出現(xiàn)了出賣人取回權(quán)不能行使或取回權(quán)歸于消滅的情形。取回權(quán)作為出賣人最直接有效的救濟(jì)方式，將會(huì)對(duì)雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系產(chǎn)生重大影響，考慮到平衡雙方利益和交易公平，必須對(duì)出賣人行使取回權(quán)作出一定的限制。

（一）買受人履約狀態(tài)對(duì)取回權(quán)的限制

隨著所有權(quán)保留中價(jià)款的逐步支付和條件的完成，買受人對(duì)標(biāo)的物所享有的經(jīng)濟(jì)利益越來(lái)越多，產(chǎn)生了一種對(duì)標(biāo)的物享有所有權(quán)的期待，這種期待可以排除相對(duì)人和第三人的侵害，并最終轉(zhuǎn)化為對(duì)標(biāo)的物的所有權(quán)。我國(guó)司法實(shí)踐中上不乏對(duì)“期待”這種法律狀態(tài)保護(hù)的事例，但在立法上一直沒有明確期待權(quán)是否屬于一種權(quán)利。《買賣合同司法解釋》第36條第1款規(guī)定，買受人已支付標(biāo)的物總價(jià)款的75％上，出賣人主張取回保留物的，人民法院不予支持。上述規(guī)定表明了法律對(duì)買受人期待權(quán)的保護(hù)，以買受人的履約狀態(tài)對(duì)抗出賣人行使取回權(quán)，實(shí)際上就是以買受人的期待權(quán)對(duì)出賣人的取回權(quán)作出限制，如果允許出賣人可以任意行使取回權(quán)，則會(huì)使買受人的期待利益處于無(wú)法預(yù)測(cè)的狀態(tài)④。解釋認(rèn)為，當(dāng)買受人向出賣人支付總價(jià)款75%以上時(shí)，買受人的期待權(quán)最終轉(zhuǎn)化為所有權(quán)的可能性更大，此時(shí)買受人期待利益的保護(hù)更為重要，同時(shí)，出賣人已經(jīng)獲得了75%的價(jià)款，其利益已經(jīng)較大程度得到實(shí)現(xiàn)，沒有必要再通過(guò)行使取回權(quán)的方式獲得剩余價(jià)款，此時(shí)若買受人出現(xiàn)違約行為，出賣人可以通過(guò)其他救濟(jì)的方式，保證價(jià)金債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。必須注意的是，如果買受人出現(xiàn)破產(chǎn)的情形，基于上位法優(yōu)于下位法的原則，即使買受人依據(jù)支付了總價(jià)款的75%以上，出賣人仍可以行使取回權(quán)獲得標(biāo)的物，因?yàn)榇藭r(shí)買受人仍沒有獲得標(biāo)的物的所有權(quán)，將標(biāo)的物列為責(zé)任財(cái)產(chǎn)明顯有背公平原則。

（二）善意取得制度對(duì)取回權(quán)的限制

所有權(quán)保留中，出賣人將標(biāo)的物轉(zhuǎn)讓給買受人占有使用，致使自身與標(biāo)的物相互分離，如果買受人在標(biāo)的物上設(shè)立其他權(quán)利，出賣人行使取回權(quán)就可能與買受人設(shè)立的權(quán)利發(fā)生沖突。善意取得，是指出賣人和買受人之間以轉(zhuǎn)移或成立物權(quán)為目的實(shí)施法律行為，出賣人若己把標(biāo)的物交付給買受人或登記在買受人的名下，即使欠缺處分權(quán)，買受人因于受讓標(biāo)的物時(shí)處于善意，也依然可以取得標(biāo)的物物權(quán)的制度。善意取得制度是消滅或?qū)顾袡?quán)的一種手段，而所有權(quán)保留買賣中的出賣人的取回權(quán)是憑借自身對(duì)標(biāo)的物的所有權(quán)，因此善意取得制度自然可以對(duì)取回權(quán)進(jìn)行限制，《買賣合同司法解釋》第36條第2款也予以確認(rèn)。依據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定，善意取得應(yīng)當(dāng)符合以下條件：1、受讓人為善意；2、以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓；3、已進(jìn)行登記或交付。由于我國(guó)沒有建立所有權(quán)保留買賣的登記制度，外人很難知曉出賣人與買受人之間的所有權(quán)保留條款，因此在買受人對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行無(wú)權(quán)處分時(shí)，第三人一般都是善意，在我國(guó)現(xiàn)行的制度框架下，第三人很容易構(gòu)成善意取得，從而對(duì)抗出賣人的取回權(quán)，致使出賣人通過(guò)保留所有權(quán)的方式擔(dān)保價(jià)金債權(quán)的目的落空，這就需要對(duì)何為“善意”進(jìn)行界定。由于我國(guó)所有權(quán)保留制度只適用于動(dòng)產(chǎn)，而動(dòng)產(chǎn)交易一般不涉及登記公信力問(wèn)題，買受人的占有標(biāo)的物態(tài)在動(dòng)產(chǎn)交易中即具有公信力，因此，應(yīng)該更多的從第三人的主觀是否存在善意進(jìn)行判斷，具體言之，更多的考慮第三人是否支付了合理的對(duì)價(jià)，也要綜合考慮各種客觀因素，如交易的時(shí)間、地點(diǎn)、交易人之間的關(guān)系等等⑤。

結(jié)語(yǔ)

《買賣合同司法解釋》通過(guò)4個(gè)條文的規(guī)定，初步搭建起了我國(guó)所有權(quán)保留制度的框架，為所有權(quán)保留制度的司法實(shí)踐指明了方向。出賣人取回權(quán)作為所有權(quán)保留制度制度的核心，對(duì)買賣雙方利益的實(shí)現(xiàn)具有重大影響，但相關(guān)體系的建立還不夠完善，希望我國(guó)在現(xiàn)行的取回權(quán)相關(guān)制度的基礎(chǔ)上，結(jié)合中國(guó)現(xiàn)實(shí)社會(huì)中所有權(quán)保留買賣合同的實(shí)踐情況，建立起完整并具有“中國(guó)特色”的出賣人取回權(quán)制度。

篇2:買賣合同取回權(quán)制度研究

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，人們的購(gòu)買需求日益增長(zhǎng)，如何利用有限的資金，購(gòu)買更多的商品，日益成為人們社會(huì)群眾的問(wèn)題，所有權(quán)保留制度越發(fā)受到人們的重視，《中華人民共和國(guó)合同法》第134條肯定了所有權(quán)保留制度，然而未明確該條款的適用范圍，更多具有宣示性而缺乏操作性。2012年，最高人民法院頒布了《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題解釋》（以下簡(jiǎn)稱《買賣合同司法解釋》），該解釋進(jìn)一步的完善了所有權(quán)保留制度，首次明確認(rèn)可了出賣人的取回權(quán)，但有關(guān)所有權(quán)保留買賣中取回權(quán)的行使條件、程序和限制等問(wèn)題還不夠明確，甚至與相關(guān)法律條文有所沖突，在司法適用過(guò)程中產(chǎn)生了困境，出賣人的取回權(quán)作為所有權(quán)保留制度核心內(nèi)容，對(duì)買賣合同的履行與交易的完成具有重大影響，若這些問(wèn)題得不到解決，必將在實(shí)踐中引發(fā)更多的矛盾和沖突。

一、取回權(quán)的法律性質(zhì)

所謂取回權(quán)，是指在所有權(quán)保留的情形下，當(dāng)買受人的違約行為損害到出賣人合法權(quán)益的情況下，出賣人享有取回標(biāo)的物的權(quán)利。出賣人通過(guò)所有權(quán)保留的方式將標(biāo)的物讓與買受人，由買受人在支付價(jià)款前先行占有標(biāo)的物，導(dǎo)致出賣人與標(biāo)的物相互分離，因?yàn)闃?biāo)的物被買受人占有和使用，出賣人只以保留標(biāo)的物所有權(quán)的方式擔(dān)保其余價(jià)款的實(shí)現(xiàn)，一旦買受人不按照約定支付價(jià)款，或不當(dāng)使用、處分標(biāo)的物，都會(huì)對(duì)出賣人造成極大的利益損失，出賣人取回權(quán)制度的設(shè)立價(jià)值就在于此。關(guān)于取回權(quán)的性質(zhì)，學(xué)說(shuō)上觀點(diǎn)重多，歸納起來(lái)主要存在以下幾種觀點(diǎn)：（一）解除權(quán)效力說(shuō)。此觀點(diǎn)認(rèn)為取回權(quán)的行使將導(dǎo)致買賣合同的解除，即“附條件買賣契約之失效，乃基于取回權(quán)之行使，故取回權(quán)之行使，亦生解除權(quán)之效力”①；（二）附法定期限解除說(shuō)。此觀點(diǎn)是解除權(quán)效力說(shuō)的衍生，認(rèn)為取回權(quán)系附有法定期限的解除權(quán)出賣人在取回標(biāo)的物時(shí)，合同尚未解除，待到買受人超過(guò)期限不行使回贖權(quán)的，買賣合同解除②；（三）恢復(fù)同時(shí)履行說(shuō)。此觀點(diǎn)認(rèn)為，當(dāng)買受人遲延履行時(shí)，出賣人不主張解除合同而主張取回標(biāo)的物的，其目的在于取消自己將標(biāo)的物的占有先行轉(zhuǎn)移給買受人的給付，以此來(lái)恢復(fù)同時(shí)履行之狀態(tài)；（四）就物求償說(shuō)。此觀點(diǎn)認(rèn)為，取回權(quán)是出賣人實(shí)現(xiàn)就物求償價(jià)金的特別程序，出賣人簽訂保留所有權(quán)買賣合同的目的即是為了擔(dān)保未支付的剩余價(jià)款能夠得到及時(shí)清償。

筆者認(rèn)為，我國(guó)所有權(quán)保留制度中出賣人的取回權(quán)更符合就物求償說(shuō)。首先，解除權(quán)效力說(shuō)其衍生學(xué)說(shuō)沒有理清取回權(quán)制度與解除合同制度的根本區(qū)別，依此種觀點(diǎn)，取回權(quán)的行使會(huì)導(dǎo)致買賣合同的解除，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系將回到簽訂合同之前的狀態(tài)，均不再受到原合同的約束，出賣人可以另行出賣標(biāo)的物，不存在出賣人出賣標(biāo)的物后價(jià)金的歸屬問(wèn)題，這顯然與《買賣合同司法解釋》第37條第3款所規(guī)定的內(nèi)容不符；其次，出賣人之所以愿意與買受人簽訂保留所有權(quán)的買賣合同，最主要目的是為了擔(dān)保剩余價(jià)款能夠得到支付，而不是為了消滅雙方之間的買賣合同關(guān)系，取回權(quán)的行使若導(dǎo)致合同的解除，將使出賣人喪失對(duì)買受人未償剩余價(jià)款的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，買受人也沒有回贖權(quán)和再出賣請(qǐng)求權(quán)，無(wú)法促進(jìn)合同的履行，這與所有權(quán)保留制度設(shè)計(jì)的本意也不相符；再次，同時(shí)履行說(shuō)雖然描述了取回權(quán)的行使目的，但取回權(quán)的價(jià)值不限于此，也無(wú)法為買受人回贖權(quán)等后續(xù)問(wèn)題提供良好的解決方案；最后，就物求償說(shuō)能夠很好的解釋為何《買賣合同司法解釋》第37條第3款規(guī)定的出賣人在出賣標(biāo)的物后，仍有剩余價(jià)值的，應(yīng)當(dāng)返還給買受人所有。根據(jù)該說(shuō)，出賣人取回標(biāo)的物是為了獲得自己應(yīng)得的價(jià)金，在實(shí)現(xiàn)目的之后，仍然有剩余價(jià)值的就應(yīng)當(dāng)返還給買受人。綜上所述，所有權(quán)保留中的取回權(quán)明顯更符合就物求償說(shuō)。

二、取回權(quán)的行使

（一）取回權(quán)的行使條件

在保留所有權(quán)交易當(dāng)中，出賣人是否行使取回權(quán)，關(guān)乎剩余價(jià)款是否能夠得到清償，對(duì)買受人的權(quán)益也具有重大影響，因此行使取回權(quán)必定要具備一定的條件，《買賣合同司法解釋》第35條第1款規(guī)定，在買受人出現(xiàn)了法定情形，對(duì)出賣人造成損害的，出賣人可以取回標(biāo)的物法定情形包括：1、未按約定支付價(jià)款；2、未按約定完成特定條件；3、將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分。筆者認(rèn)為，這里的“對(duì)出賣人造成損害”結(jié)合當(dāng)事人交易目的與該款下項(xiàng)目的具體規(guī)定，應(yīng)當(dāng)是指出賣人的價(jià)金難以受償或得不到清償，即買受人的違約行為必須達(dá)到相當(dāng)嚴(yán)重的程度，致使合同的目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，出賣人才能夠行使取回權(quán)。《買賣合同司法解釋》第35條第1款第1、2項(xiàng)規(guī)定的買受人未按約定支付價(jià)款和完成特定條件的，雖然沒有強(qiáng)調(diào)違約的程度，但該項(xiàng)義務(wù)是保留所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條件，買受人不履行此義務(wù)即屬于重大違約，出賣人得以行使取回權(quán)，此為所有權(quán)保留應(yīng)有之義，但第3款規(guī)定的買受人將標(biāo)的物進(jìn)行處分是否嚴(yán)重?fù)p害了出賣人的利益仍值得討論。如前所述，出賣人行使取回權(quán)應(yīng)當(dāng)基于買受人的違約行為，但出賣人與買受人在簽訂合同時(shí)可能并未約定買受人不得將標(biāo)的物出質(zhì)或出賣，買受人的行為不一定構(gòu)成違約，此外，出賣人保留所有權(quán)的目的是為了保障價(jià)金債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，標(biāo)的物的情況并不是其首要關(guān)心的問(wèn)題，買受人對(duì)保留物進(jìn)行了經(jīng)濟(jì)性的利用，事后只要其依約支付價(jià)款或者完成其他特定條件的，即可取得保留物所有權(quán)，也不會(huì)妨害出賣人的利益，筆者建議，在第3項(xiàng)原有的基礎(chǔ)上，對(duì)該項(xiàng)進(jìn)行限縮，補(bǔ)充“當(dāng)事人約定除外”的規(guī)定。綜上，出賣人行使取回權(quán)必須滿足一下條件：一是買受人違反義務(wù)，該義務(wù)的產(chǎn)生是基于當(dāng)事人的約定或合同性質(zhì)產(chǎn)生的買受人義務(wù)；二、該義務(wù)的違反將會(huì)導(dǎo)致合同的目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。

（二）取回權(quán)行使的程序

出賣人對(duì)取回權(quán)的行使，屬于私力救濟(jì)的范疇，需要買受人的配合，如果買受人拒絕配合，則出賣人的利益難以得到維護(hù)，此時(shí)，需要公力救濟(jì)的方式予以保護(hù)，然而《買賣合同司法解釋》對(duì)取回權(quán)的行使程序未作規(guī)定。參照我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)，所有權(quán)保留中取回權(quán)的行使程序準(zhǔn)用動(dòng)產(chǎn)抵押的規(guī)定，筆者認(rèn)為，出賣人取回標(biāo)的物在于督促保留買受人履行義務(wù)，擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，出賣人所享的是一種擔(dān)保利益，應(yīng)當(dāng)可以準(zhǔn)用我國(guó)《民事訴訟法》關(guān)于實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的特殊程序的規(guī)定③，但一個(gè)問(wèn)題是，通過(guò)法院實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)是沒有給買受人保留回贖期間的，這樣勢(shì)必會(huì)損害買受人的權(quán)益，也不符合取回權(quán)制度設(shè)立的初衷。筆者認(rèn)為，出賣人在行使取回權(quán)前應(yīng)當(dāng)在一定的期限內(nèi)提前通知買受人并說(shuō)明是由和履行期限，在買受人不行使回贖權(quán)之后，出賣人可向人民法院申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的特別程序，并向法院提供已通知買受人的依據(jù)，法院在審查之后，再?zèng)Q定是否準(zhǔn)用《民事訴訟法》關(guān)于實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的特殊程序。

三、取回權(quán)的限制

出賣人取回權(quán)的限制指盡管已經(jīng)滿足了取回的條件，但出現(xiàn)了出賣人取回權(quán)不能行使或取回權(quán)歸于消滅的情形。取回權(quán)作為出賣人最直接有效的救濟(jì)方式，將會(huì)對(duì)雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系產(chǎn)生重大影響，考慮到平衡雙方利益和交易公平，必須對(duì)出賣人行使取回權(quán)作出一定的限制。

（一）買受人履約狀態(tài)對(duì)取回權(quán)的限制

隨著所有權(quán)保留中價(jià)款的逐步支付和條件的完成，買受人對(duì)標(biāo)的物所享有的經(jīng)濟(jì)利益越來(lái)越多，產(chǎn)生了一種對(duì)標(biāo)的物享有所有權(quán)的期待，這種期待可以排除相對(duì)人和第三人的侵害，并最終轉(zhuǎn)化為對(duì)標(biāo)的物的所有權(quán)。我國(guó)司法實(shí)踐中上不乏對(duì)“期待”這種法律狀態(tài)保護(hù)的事例，但在立法上一直沒有明確期待權(quán)是否屬于一種權(quán)利。《買賣合同司法解釋》第36條第1款規(guī)定，買受人已支付標(biāo)的物總價(jià)款的75％上，出賣人主張取回保留物的，人民法院不予支持。上述規(guī)定表明了法律對(duì)買受人期待權(quán)的保護(hù)，以買受人的履約狀態(tài)對(duì)抗出賣人行使取回權(quán)，實(shí)際上就是以買受人的期待權(quán)對(duì)出賣人的取回權(quán)作出限制，如果允許出賣人可以任意行使取回權(quán)，則會(huì)使買受人的期待利益處于無(wú)法預(yù)測(cè)的狀態(tài)④。解釋認(rèn)為，當(dāng)買受人向出賣人支付總價(jià)款75%以上時(shí)，買受人的期待權(quán)最終轉(zhuǎn)化為所有權(quán)的可能性更大，此時(shí)買受人期待利益的保護(hù)更為重要，同時(shí)，出賣人已經(jīng)獲得了75%的價(jià)款，其利益已經(jīng)較大程度得到實(shí)現(xiàn)，沒有必要再通過(guò)行使取回權(quán)的方式獲得剩余價(jià)款，此時(shí)若買受人出現(xiàn)違約行為，出賣人可以通過(guò)其他救濟(jì)的方式，保證價(jià)金債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。必須注意的是，如果買受人出現(xiàn)破產(chǎn)的情形，基于上位法優(yōu)于下位法的原則，即使買受人依據(jù)支付了總價(jià)款的75%以上，出賣人仍可以行使取回權(quán)獲得標(biāo)的物，因?yàn)榇藭r(shí)買受人仍沒有獲得標(biāo)的物的所有權(quán)，將標(biāo)的物列為責(zé)任財(cái)產(chǎn)明顯有背公平原則。

（二）善意取得制度對(duì)取回權(quán)的限制

所有權(quán)保留中，出賣人將標(biāo)的物轉(zhuǎn)讓給買受人占有使用，致使自身與標(biāo)的物相互分離，如果買受人在標(biāo)的物上設(shè)立其他權(quán)利，出賣人行使取回權(quán)就可能與買受人設(shè)立的權(quán)利發(fā)生沖突。善意取得，是指出賣人和買受人之間以轉(zhuǎn)移或成立物權(quán)為目的實(shí)施法律行為，出賣人若己把標(biāo)的物交付給買受人或登記在買受人的名下，即使欠缺處分權(quán)，買受人因于受讓標(biāo)的物時(shí)處于善意，也依然可以取得標(biāo)的物物權(quán)的制度。善意取得制度是消滅或?qū)顾袡?quán)的一種手段，而所有權(quán)保留買賣中的出賣人的取回權(quán)是憑借自身對(duì)標(biāo)的物的所有權(quán)，因此善意取得制度自然可以對(duì)取回權(quán)進(jìn)行限制，《買賣合同司法解釋》第36條第2款也予以確認(rèn)。依據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定，善意取得應(yīng)當(dāng)符合以下條件：1、受讓人為善意；2、以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓；3、已進(jìn)行登記或交付。由于我國(guó)沒有建立所有權(quán)保留買賣的登記制度，外人很難知曉出賣人與買受人之間的所有權(quán)保留條款，因此在買受人對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行無(wú)權(quán)處分時(shí)，第三人一般都是善意，在我國(guó)現(xiàn)行的制度框架下，第三人很容易構(gòu)成善意取得，從而對(duì)抗出賣人的取回權(quán)，致使出賣人通過(guò)保留所有權(quán)的方式擔(dān)保價(jià)金債權(quán)的目的落空，這就需要對(duì)何為“善意”進(jìn)行界定。由于我國(guó)所有權(quán)保留制度只適用于動(dòng)產(chǎn)，而動(dòng)產(chǎn)交易一般不涉及登記公信力問(wèn)題，買受人的占有標(biāo)的物態(tài)在動(dòng)產(chǎn)交易中即具有公信力，因此，應(yīng)該更多的從第三人的主觀是否存在善意進(jìn)行判斷，具體言之，更多的考慮第三人是否支付了合理的對(duì)價(jià)，也要綜合考慮各種客觀因素，如交易的時(shí)間、地點(diǎn)、交易人之間的關(guān)系等等⑤。

結(jié)語(yǔ)

《買賣合同司法解釋》通過(guò)4個(gè)條文的規(guī)定，初步搭建起了我國(guó)所有權(quán)保留制度的框架，為所有權(quán)保留制度的司法實(shí)踐指明了方向。出賣人取回權(quán)作為所有權(quán)保留制度制度的核心，對(duì)買賣雙方利益的實(shí)現(xiàn)具有重大影響，但相關(guān)體系的建立還不夠完善，希望我國(guó)在現(xiàn)行的取回權(quán)相關(guān)制度的基礎(chǔ)上，結(jié)合中國(guó)現(xiàn)實(shí)社會(huì)中所有權(quán)保留買賣合同的實(shí)踐情況，建立起完整并具有“中國(guó)特色”的出賣人取回權(quán)制度。

篇3:ZX公司合同管理制度

　　ZX公司合同管理制度

　　總則

　　為加強(qiáng)合同管理，避免失誤，提高經(jīng)濟(jì)效益，根據(jù)《合同法》及其他有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合公司的實(shí)際情況，制訂本制度。

　　一、公司對(duì)外簽訂的各類合同一律適用本制度。

　　二、合同管理是企業(yè)管理的一項(xiàng)重要內(nèi)容，搞好合同管理，對(duì)于公司經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的開展和經(jīng)濟(jì)利益的取得，都有積極的意義。各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部、法人委托人以及其他有關(guān)人員，都必須嚴(yán)格遵守、切實(shí)執(zhí)行本制度。各有關(guān)部門必須互相配合，共同努力，搞好公司以“重合同、守信譽(yù)”為核心的合同管理工作。

　　合同的簽訂

　　三、合同談判須由總經(jīng)理或副總經(jīng)理與相關(guān)部門負(fù)責(zé)人共同參加，不得一個(gè)人直接與對(duì)方談判合同。

　　四、簽訂合同必須遵守國(guó)家的法律、政策及有關(guān)規(guī)定。對(duì)外簽訂合同，除法定代表人外，必須是持有法人委托書的法人委托人，法人委托人必須對(duì)本企業(yè)負(fù)責(zé)。

　　五、簽約人在簽訂合同之前，必須認(rèn)真了解對(duì)方當(dāng)事人的情況。

　　六、簽訂合同必須貫徹“平等互利、協(xié)商一致、等價(jià)有償”的原則和“價(jià)廉物美、擇優(yōu)簽約”的原則。

　　七、合同除即時(shí)清結(jié)者外，一律采用書面格式，并必須采用統(tǒng)一合同文本。

　　八、合同對(duì)各方當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定必須明確、具體，文字表達(dá)要清楚、準(zhǔn)確。

　　合同內(nèi)容應(yīng)注意的主要問(wèn)題是：

　　1、部首部分，要注意寫明雙方的全稱、簽約時(shí)間和簽約地點(diǎn);

　　2、正文部分：建設(shè)合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期，中間交工工程的開工和竣工時(shí)間，工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付期間、材料和設(shè)備供應(yīng)

　　責(zé)任，撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款;產(chǎn)品合同應(yīng)注明產(chǎn)品名稱、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和質(zhì)量、數(shù)量、包裝、運(yùn)輸方式及運(yùn)費(fèi)負(fù)擔(dān)、交貨期限、地點(diǎn)及驗(yàn)收方法、價(jià)格、違約責(zé)任等;

　　3、結(jié)尾部分：注意雙方都必須使用合同專用章，原則上不使用公章，嚴(yán)禁使用財(cái)務(wù)章或業(yè)務(wù)章，注明合同有效期限。

　　九、簽訂合同：除合同履行地在我方所在地外，簽約時(shí)應(yīng)力爭(zhēng)協(xié)議合同由我方所在市人民法院管轄。

　　十、任何人對(duì)外簽訂合同，都必須以維護(hù)本公司合法權(quán)益和提高經(jīng)濟(jì)效益為宗旨，決不允許在簽訂合同時(shí)假公濟(jì)私、損公肥私、謀取私利，違者依法嚴(yán)懲。

　　公司管理制度合同的審查批準(zhǔn)

　　十一、合同在正式簽訂前，必須按規(guī)定上報(bào)領(lǐng)導(dǎo)審查批準(zhǔn)后，方能正式簽訂。

　　十二、合同審批權(quán)限如下：

　　1、一般情況下合同由董事長(zhǎng)授權(quán)總經(jīng)理審批。

　　2、下列合同由董事長(zhǎng)審批：

　　標(biāo)的超過(guò)50萬(wàn)元的;投資10萬(wàn)元以上的聯(lián)營(yíng)、合資、合作、涉外合同。

　　3、標(biāo)的超過(guò)公司資產(chǎn)1/3以上的合同由董事會(huì)審批。

　　十三、合同原則上由部門負(fù)責(zé)人具體經(jīng)辦，擬訂初稿后必須經(jīng)分管副總經(jīng)理審閱后按合同審批權(quán)限審批。重要合同必須經(jīng)法律顧問(wèn)審查。合同審查的要點(diǎn)是：

　　1、合同的合法性。包括：當(dāng)事人有無(wú)簽訂、履行該合同的權(quán)利能力和行為能力;合同內(nèi)容是否符合國(guó)家法律、政策和本制度規(guī)定。

　　2、合同的嚴(yán)密性。包括：合同應(yīng)具備的條款是否齊全;當(dāng)事人雙方的權(quán)利、義務(wù)是否具體、明確;文字表述是否確切無(wú)誤。

　　3、合同的可行性。包括：當(dāng)事人雙方特別是對(duì)方是否具備履行合同的能力、條件;預(yù)計(jì)取得的經(jīng)濟(jì)效益和可能承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn);合同非正常履行時(shí)可能受到的經(jīng)濟(jì)損失。

　　十四、根據(jù)法律規(guī)定或?qū)嶋H需要，合同還應(yīng)當(dāng)或可以呈報(bào)上級(jí)主管機(jī)關(guān)鑒證、批準(zhǔn)，或報(bào)工商行政管理部門鑒證，或請(qǐng)公證處公證。

　　公司管理制度合同的履行

　　十五、合同依法成立，既具有法律約束力。一切與合同有關(guān)的部門、人員都必須本著“重合同、守信譽(yù)”的原則。嚴(yán)格執(zhí)行合同所規(guī)定的義務(wù)，確保合同的實(shí)際履行或全面履行。

　　十六、合同履行完畢的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)以合同條款或法律規(guī)定為準(zhǔn)。沒有合同條款或法律規(guī)定的，一般應(yīng)以物資交清，工程竣工并驗(yàn)收合格、價(jià)款結(jié)清、無(wú)遺留交涉手續(xù)為準(zhǔn)。

　　十七、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)部及有關(guān)部門負(fù)責(zé)人應(yīng)隨時(shí)了解、掌握合同的履行情況，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題及時(shí)處理或匯報(bào)。否則，造成合同不能履行、不能完全履行的，要追究有關(guān)人員的責(zé)任。

　　公司管理制度合同的變更、解除

　　十八、在合同履行過(guò)程中，碰到困難的，首先應(yīng)盡一切努力克服困難，盡力保障合同的履行。如實(shí)際履行或適當(dāng)履行確有人力不可克服的困難而需變更，解除合同時(shí)，應(yīng)在法律規(guī)定或合理期限內(nèi)與對(duì)方當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商。

　　十九、對(duì)方當(dāng)事人提出變更、解除合同的，應(yīng)從維護(hù)本公司合法權(quán)益出發(fā)，從嚴(yán)控制。

　　二十、變更、解除合同，必須符合《合同法》的規(guī)定，并應(yīng)在公司內(nèi)辦理有關(guān)的手續(xù)。

　　二十一、變更、解除合同的手續(xù)，應(yīng)按本制度規(guī)定的審批權(quán)限和程序執(zhí)行。

　　二十二、變更、解除合同，一律必需采用書面形式(包括當(dāng)事人雙方的信件、函電、電傳等)，口頭形式一律無(wú)效。

　　二十三、變更、解除合同的協(xié)議在未達(dá)成或未批準(zhǔn)之前，原合同仍有效，仍應(yīng)履行。但特殊情況經(jīng)雙方一致同意的例外。

　　二十四、因變更、解除合同而使當(dāng)事人的利益遭受損失的，除法律允許免責(zé)任的以外，均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，并在變更、解除合同的協(xié)議書中明確規(guī)定。

　　二十五、以變更、解除合同為名，行以權(quán)謀私、假公濟(jì)私之實(shí)，損公肥私的，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，從嚴(yán)懲處。

　　合同糾紛的處理

　　二十六、合同在履行過(guò)程中如與對(duì)方當(dāng)事人發(fā)生糾紛的，應(yīng)按《合同法》等有關(guān)法規(guī)和本《制度》規(guī)定妥善處理。

　　二十七、合同糾紛由有關(guān)業(yè)務(wù)部門與法律顧問(wèn)負(fù)責(zé)處理，經(jīng)辦人對(duì)糾紛的處理必須具體負(fù)責(zé)到底。

　　二十八、處理合同糾紛的原則是：1、堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，法律沒規(guī)定的，以國(guó)家政策或合同條款為準(zhǔn)。

　　2、以雙方協(xié)商解決為基本辦法。糾紛發(fā)生后，應(yīng)及時(shí)與對(duì)方當(dāng)事人友好協(xié)商，在既維護(hù)本公司合法權(quán)益，又不侵犯對(duì)方合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，互諒互讓，達(dá)成協(xié)議，解決糾紛。

　　3、因?qū)Ψ截?zé)任引起的糾紛，應(yīng)堅(jiān)持原則，保障我方合法權(quán)益不受侵犯;因我方責(zé)任引起的糾紛，應(yīng)尊重對(duì)方的合法權(quán)益，主動(dòng)承擔(dān)責(zé)任，并盡量采取補(bǔ)救措施，減少我方損失;因雙方責(zé)任引起的糾紛，應(yīng)實(shí)事求是，分清主次，合情合理解決。

　　二十九、在處理糾紛時(shí)，應(yīng)加強(qiáng)聯(lián)系，及時(shí)通氣，積極主動(dòng)地做好應(yīng)做的工作，不互相推諉、指責(zé)、埋怨，統(tǒng)一意見，統(tǒng)一行動(dòng)，一致對(duì)外。

　　三十、合同糾紛的提出，加上由我方與當(dāng)事人協(xié)商處理糾紛的時(shí)間，應(yīng)在法律規(guī)定的時(shí)效內(nèi)進(jìn)行，并必須考慮有申請(qǐng)仲裁或起訴的足夠的時(shí)間。

　　三十一、凡由法律顧問(wèn)處理的合同糾紛，有關(guān)部門必須主動(dòng)提供下列證據(jù)材料。

　　1、合同的文本(包括變更、解除合同的協(xié)議)，以及與合同有關(guān)的附件、文書、傳真、圖表等;

　　2、送貨、提貨、托運(yùn)、驗(yàn)收、發(fā)票等有關(guān)憑證;

　　3、貨款的承付、托收憑證，有關(guān)財(cái)務(wù)帳目;

　　4、產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、封樣、樣品或鑒定報(bào)告;

　　5、有關(guān)方違約的證據(jù)材料;

　　6、其他與處理糾紛有關(guān)的材料。

　　三十二、對(duì)于合同糾紛經(jīng)雙方協(xié)商達(dá)成一致意見的，應(yīng)簽訂書面協(xié)議，由雙方代表簽字并加蓋雙方單位公章或合同專用章。

　　三十三、對(duì)雙方已經(jīng)簽署的解決合同糾紛的協(xié)議書，上級(jí)主管機(jī)關(guān)或仲裁機(jī)關(guān)的調(diào)解書、仲裁書，在正式生效后，應(yīng)復(fù)印若干份，分別送與對(duì)該糾紛處理及履行有關(guān)的部門收?qǐng)?zhí)，各部門應(yīng)由專人負(fù)責(zé)該文書執(zhí)行的了解或履行。

　　三十四、對(duì)于當(dāng)事人在規(guī)定的期限屆滿時(shí)沒有執(zhí)行上述文書中有關(guān)規(guī)定的，承辦人應(yīng)及時(shí)向主管領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)。

　　三十五、對(duì)方當(dāng)事人逾期不履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書、仲裁決定書或判決書的，可向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

　　三十六、在向人民法院提交申請(qǐng)執(zhí)行書之前，有關(guān)部門應(yīng)認(rèn)真檢查對(duì)方的執(zhí)行情況，防止差錯(cuò)。執(zhí)行中若達(dá)成和解協(xié)議的，應(yīng)制作協(xié)議書并按協(xié)議書規(guī)定辦理。

　　三十七、合同糾紛處理或執(zhí)行完畢的，應(yīng)及時(shí)通知有關(guān)單位，并將有關(guān)資料匯總、歸檔，以備考。

　　合同的管理

　　三十八、本公司對(duì)合同實(shí)行二級(jí)管理、專業(yè)歸口制度，法人委托書制度，基礎(chǔ)管理制度。

　　三十九、本公司合同管理具體是：

　　公司由董事長(zhǎng)授權(quán)總經(jīng)理總負(fù)責(zé)，歸口管理部門為財(cái)務(wù)部、辦公室;副總經(jīng)理歸口管理房地產(chǎn)開發(fā)、建設(shè)合同;各部門具體負(fù)責(zé)各自授權(quán)范圍內(nèi)的合同談判、擬稿及履行工作。

　　四十、公司所有合同均由辦公室統(tǒng)一登記編號(hào)、經(jīng)辦人簽名后，按審批權(quán)限分別由董事長(zhǎng)、總經(jīng)理或其他書面授權(quán)人簽署。

　　四十一、辦公室會(huì)同有關(guān)部門認(rèn)真做好合同管理的基礎(chǔ)工作。具體如下：

　　1、建立合同檔案;

　　2、建立合同管理臺(tái)帳;

　　3、填寫“合同情況月報(bào)表”。